Глава 6. Цена договора и порядок расчетов

Возмездный характер договорных отношений в предпринимательской деятельности, конечно, предполагается. И ценовые споры - обычное явление, пожалуй, для всех хозяйствующих субъектов. Большая часть подобных споров может быть разрешена в точном соответствии с законодательными нормами.

В настоящей главе рассматриваются различные способы установления договорных цен, получившие применение в практике договорной работы. В частности, характеризуются такие понятия, как среднерыночная, "завышенная", "открытая", "твердая" цена, генподрядная наценка; определяется порядок установления цены в иностранной валюте. Особое внимание уделено вопросам согласования цены в отдельных документах (протокол согласования договорной цены, смета и проч.), а также проблемам пересмотра цены при наступлении определенных обстоятельств.

Можно ли заключить договор без указания его цены? Допустим, если цена неизвестна сторонам в момент подписания договора. Впоследствии стороны не могут прийти к соглашению об окончательной цене договора. Становится ли такой договор бесплатным?

Вопреки распространенному мнению, цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение - договор продажи товаров в кредит с рассрочкой платежа, договор продажи недвижимости, договор строительного подряда и некоторые другие договоры. Поэтому подавляющее большинство современных договоров допустимо заключать без указания цены. Отсутствие договорного условия о цене может быть вызвано различными причинами. Точная цена может быть неизвестна контрагентам в момент заключения договора. Они могут либо указать в договоре приблизительную цену с возможностью ее последующей корректировки, либо не указывать никаких условий, касающихся цены. Условие о цене будет считаться несогласованным сторонами, если оно было включено в текст протокола разногласий. Еще одной причиной несогласованной цены является заключение договора путем обмена документами, в которых окончательная цена не фигурировала, но остальные условия исполнения договорного обязательства были определены.

Однако отсутствие цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности изначально предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона*(186).

Можно ли оспорить заключение договора по цене, которая значительно ниже среднерыночной? Если да, то по какому основанию?

По общему правилу, цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и др.). В ряде случаев проверять правильность определения цены могут налоговые органы, например по договорам между взаимозависимыми лицами, внешнеторговым контрактам, бартерным сделкам (ст. 20, 40 НК РФ).

Нужно признать, что применительно к оценке договора с заниженной (или "смешной") ценой единства мнений нет. Хотя гражданское законодательство не регулирует ценообразование в предпринимательских отношениях, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата (допустим, 1 рубль) или цена, которая существенно меньше среднерыночной, означает, что товар (работа, услуга) частично оплачивается, а частично предоставляется контрагенту безвозмездно*(187). Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК РФ), следовательно, договор с явно заниженной ценой ничтожен*(188). Представляется, что по смыслу ст. 572 ГК РФ дарение может быть совершено и в форме передачи имущества по явно заниженной цене.

То же самое, на мой взгляд, можно сказать и применительно к беспроцентным займам, так распространенным в отношениях между коммерческими организациями. Проценты в заемных отношениях - это плата за пользование денежными средствами*(189). Плата за чужие деньги в сфере предпринимательских отношений должна, на мой взгляд, предполагаться. Беспроцентный заем означает освобождение заемщика от обязанности оплатить использование чужих денежных средств. Однако в судебно-арбитражной практике наметился иной подход: беспроцентный заем не означает "дарение процентов"*(190).

Но существует и иная, по-своему обоснованная, точка зрения, состоящая в следующем. Наличие возмездных начал (согласованного сторонами условия об оплате) в договорном обязательстве исключает признание соответствующего договора договором дарения*(191). Согласно п. 3 ст. 423 ГК РФ любой договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания и существа договора не вытекает иное*(192). Если стороны предусмотрели договорное условие о встречном предоставлении и определили свои отношения как возмездные, то оценка встречного предоставления для определения вида договора не имеет значения*(193). В общетеоретическом виде такая позиция, конечно, заслуживает поддержки. Но если следовать ей на практике, из сферы судебного оспаривания исчезнет огромное количество сделок со "смешной" ценой, что, на мой взгляд, нельзя считать приемлемым. В любом случае арбитражному суду целесообразно оценивать каждую "подозрительную" сделку на предмет ее притворности (ст. 170 ГК РФ).

Каким образом можно принудить контрагента к изменению договорного условия о цене, если впоследствии оказалось, что цена явно завышена и не соответствует среднерыночным ценам в данной местности?

Среднерыночная цена на товар (работу или услугу) определяется только для случаев, когда договорная цена не была согласована сторонами. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Одностороннее изменение договорной цены, как и других условий договора, законом не допускается. Изменение цены уже после заключения договора возможно в порядке и на условиях, установленных соглашением сторон, законом либо в установленном законом порядке (п. 2 ст. 424 ГК РФ). Законодательством не установлен запрет на изменение цены после заключения договора. Поэтому корректировка цены правомерна в связи с соглашением сторон*(194). Важно подчеркнуть, что поскольку договорные условия устанавливаются соглашением сторон, их изменение также должно оформляться соглашением обеих сторон. Поэтому понятие "завышенная цена" вряд ли применимо, существует договорная цена, используемая для оплаты надлежащим образом исполненного договора*(195).

Сложнее обстоит дело в случае, когда договором предусмотрена не твердая, а приблизительная цена либо установлен порядок расчета окончательной цены. Здесь опять же следует руководствоваться именно договорной ценой для того, чтобы не допустить включения в сумму окончательного платежа тех расходов, которые договором не были предусмотрены. Однако речь может идти не о завышенной, а о неправильно определенной окончательной цене договора. Так, подрядчик необоснованно включил в акты приемки выполненных работ компенсацию стоимости материалов, командировочные расходы и расходы по перевозке рабочих, хотя они не были предусмотрены сметой. Суд взыскал с подрядчика эти суммы как неосновательное обогащение*(196).

Есть ли какие-то ограничения в использовании иностранной валюты или условных единиц для обозначения суммы договора или иных документов, оформляемых в процессе исполнения договора?

Для того чтобы в момент заключения договора учесть тенденции изменения цен на товары и услуги в связи с инфляцией или изменением курсовой стоимости национальной валюты, используются различные способы. Стороны могут установить цены на уровне, отличающемся от существующих в момент заключения договора, включить "скользящую цену" или "ценовой коэффициент", при которых цена повышается или снижается в определенной пропорции по периодам действия договора или в зависимости от каких-либо обстоятельств. Скользящая цена - это цена, окончательно устанавливаемая в процессе исполнения договора. Скользящая цена применяется в договорах с длительным сроком исполнения обязательств. Первоначально в договоре купли-продажи устанавливается исходная цена и ее структура. Кроме того, сторонами оговаривается право корректировки цены по общепринятой формуле скольжения.

Надо сказать, что государственные органы отрицательно относятся к использованию иностранной валюты и условных денежных единиц в унифицированных формах первичной учетной документации (акт о приемке выполненных работ по форме КС-2, справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и проч.)*(200). Объяснение этому запрету видится в том, что согласно п. 1 ст. 8 Закона о бухгалтерском учете бухгалтерский учет имущества, обязательств и хозяйственных операций ведется в валюте Российской Федерации.

Однако такие ограничения не могут не вызывать возражений, поскольку первичная учетная документация должна следовать содержанию договорных условий. Если, допустим, существует договорная цена в долларах США, то она конвертируется в рубли не в момент составления первичного учетного документа, а только в момент оплаты.

Следует отметить, что применительно к оформлению учетных документов, для которых не установлена унифицированная форма, никаких ограничений по использованию иностранной валюты не существует*(201).

В каком нормативном акте предусмотрена возможность изменения цены строительных работ на 10%? При каких условиях можно применять эту норму?

10%-ное колебание цены по договору строительного подряда установлено в ст. 744 ГК РФ. Правда, оно связано не просто с усмотрением сторон договора, а с конкретными изменениями в объеме работ. Так, заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию, если они не будут превышать 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характер работ. Подрядчик вправе, в свою очередь, требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%.

Договор подряда заключен с условием открытой договорной цены. Имеет ли право заказчик изменять в ходе строительства сметные расценки на отдельные виды работ в сторону их уменьшения без согласования с подрядчиком?

"Открытая договорная цена" предполагает возможность ее последующей корректировки. Она представляет собой не что иное, как приблизительную цену, упоминаемую в п. 4 ст. 709 ГК РФ. Порядок изменения открытой договорной цены как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения должен быть предусмотрен в самом договоре. По общему правилу, даже если договорная цена является приблизительной, изменить ее можно по соглашению сторон, следуя процедуре пересмотра, установленной договором. Договором может быть установлено специальное правило об одностороннем порядке изменения цены, причем такое право может принадлежать любой стороне договора: и заказчику, и подрядчику. Таким образом, ответ на этот вопрос зависит от конкретных формулировок, содержащихся в договоре.

Что означает "твердая" цена в договоре подряда? Остается ли такая цена неизменной, если фактически подрядчик выполнил меньший или больший объем работ в отличие от предусмотренного договором?

Твердая договорная цена указывается в договоре как неизменная сумма платежей на весь период строительства. Договоры с такой ценой целесообразно заключать, когда технические и организационные решения по договору точно определены, существуют низкие темпы инфляции, установлены небольшие сроки выполнения работ по договору. Условие о твердой цене является наиболее рискованным и неудобным, в первую очередь, для подрядчика. Хотя бывают и обратные ситуации. Предположим, заказчик отказывается пересматривать цену работы, ссылаясь на то, что она является твердой и пересмотру не подлежит. Подрядчик в этом случае отказывается продолжить работу и "бросает" строительную площадку. Конечно, односторонний отказ от исполнения договора недопустим (ст. 310 ГК РФ), право одностороннего отказа в подрядных отношениях принадлежит исключительно заказчику. Тем не менее, пусть и неправомерный, но фактически односторонний отказ со стороны подрядчика состоялся. Подрядчик не отказывается от возмещения заказчику убытков, но он согласен осуществлять любые платежи лишь на основании соответствующего судебного решения. При таких условиях заказчик будет вынужден принять меры по консервации строительства, обеспечить постоянную охрану строящегося объекта, срочно начать поиски альтернативной подрядной организации (возможно, с использованием процедуры торгов) и проч. В дальнейшем ему предстоит судебный процесс против подрядчика, отказавшегося исполнять договор на условиях твердой цены. Сможет ли он компенсировать свои расходы (убытки) полностью или хотя бы частично, сказать сложно. Это будет зависеть от убедительности его позиции как истца в арбитражном процессе. Очевидно, что твердая цена работы в этом примере играет против интересов заказчика, а не подрядчика*(202).

Условие о "твердой" (т.е. неизменной) цене в договоре подряда действует безотносительно к объему подлежащих выполнению работ и необходимых для этого расходов*(203). Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда фактически он выполнил больший или меньший объем работ (п. 6 ст. 709 ГК РФ).

Между заказчиком и проектировщиком заключен договор на оказание услуг по авторскому надзору с твердой ценой. В процессе строительства объекта увеличивается цена работ. Каковы последствия отказа заказчика от подписания дополнительного соглашения об увеличении цены работ в рамках договора авторского надзора?

Как правило, затраты на проведение авторского надзора определяются в текущем уровне цен на основании фактических трудозатрат и сложившегося уровня рентабельности проектной организации, осуществляющей авторский надзор за строительством. Предельный уровень таких затрат не регламентирован*(204).

Стоимость услуг проектировщика по осуществлению авторского надзора может быть установлена как в процентном соотношении к стоимости строительства (цене договора строительного подряда), так и в виде твердой договорной цены. Твердая цена означает возможность ее пересмотра исключительно по соглашению сторон, а не в связи с наступлением или изменением определенных обстоятельств. Если стоимость услуг проектировщика определена в твердой сумме, заказчик вправе отказаться от ее увеличения вне зависимости от цены договора строительного подряда.

Что включается в понятие "порядок определения договорной цены" или "формула расчета договорной цены"?

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ). Если договором предусмотрена приблизительная цена работы, то можно говорить о таких понятиях, как базисная (стартовая) цена и скорректированная (окончательная) цена.

Базисная договорная цена определяется как стоимость работ по договору на уровне цен на определенную дату (на дату публикации приглашения к торгам, дату заключения договора, начало текущего года и т.п.). По ходу строительства в связи с изменением цен и тарифов на материалы и оборудование, выполняемые работы договорная цена корректируется (уточняется).

Скорректированная договорная цена определяется на дату представления счета за выполненные работы по договору, она рассчитывается на основе базисной договорной цены и корректирующих показателей, учитывающих текущие изменения цен на материально-технические ресурсы и оплату труда. Скорректированная договорная цена минимизирует многие риски, но усложняет процесс взаиморасчетов между сторонами, т.к. требуется регулярно пересматривать стоимость отдельных работ в рамках договора.

Допустим, договором подряда может быть установлено условие о корректировке стоимости работ с учетом удорожания материалов*(205). В качестве корректирующих показателей могут также использоваться индексы роста цен, рассчитываемые Росстатом и показывающие темпы роста инфляции в стране. На практике широко применяются индексы удорожания строительных работ, утвержденные Росстроем, хотя их использование тоже должно быть санкционировано договором*(206).

Формула расчета договорной цены означает, что сторонами согласована базисная цена работ, а также названы все корректирующие показатели (индексы, коэффициенты) и источники получения информации о них. В совокупности они образуют формулу расчета, исходя из которой и будет определена окончательная цена выполненных работ.

Формулу расчета договорной цены удобно использовать в качестве оценочного критерия отбора при проведении подрядных торгов. Если победитель торгов будет определен с учетом предлагаемой им твердой цены работы, то впоследствии увеличить эту цену даже по соглашению сторон будет довольно опасно. Ведь другие участники торгов (проигравшие) могут оспорить итоги подрядных торгов. Если цена договора, заключенного на торгах, будет повышена, есть все основания требовать признания таких торгов недействительными. Заказчика торгов и их победителя можно легко обвинить в ценовом сговоре и умышленном занижении предлагаемой договорной цены для победы в торгах. Поэтому в качестве оценочного критерия конкурсного отбора подрядчиков на торгах целесообразно объявлять именно базисную цену работы с указанием всех корректирующих показателей, которые будут использованы для расчета окончательной договорной цены.

Есть случаи, когда недобросовестные подрядчики включают в окончательный расчет те расходы, которые к корректирующим показателям не относятся. Например, в одном случае подрядчик предусмотрел в окончательной стоимости своих работ расходы по перевозке рабочих и командировочные расходы инженерного персонала, хотя договором их компенсация не предусматривалась*(207). Безусловно, в этом состоит нарушение договорных условий, поэтому заказчик должен тщательно проверять правильность применения корректирующих показателей.

Помимо этого, чтобы не допустить бесконечного перерасчета договорных цен, допустимо использовать договорное условие о т.н. гарантированной максимальной цене. Речь идет о предельной денежной сумме, которую может получить подрядчик независимо от результатов применения формулы расчета договорной цены. Гарантированная максимальная цена представляет собой комбинированную форму договорной цены, она сочетает в себе элементы приблизительной цены, которая определяется путем расчета, и элементы твердой цены, поскольку свыше определенной денежной суммы фактическая цена работы подрядчика во внимание не принимается.

Довольно часто приложением к договору подряда является протокол согласования договорной цены. Обязательно ли составлять такой протокол и в чем состоит его предназначение?

Понятие "протокол согласования договорной цены" можно встретить в ряде подзаконных актов как федеральных органов власти, так и на местном уровне. В качестве разновидностей этого документа используются также протокол начальной (стартовой, базовой) цены и протокол окончательной (итоговой) стоимости выполненных работ. Кстати, последний вариант, т.е. составление двух протоколов, представляется в определенном смысле более приемлемым, потому что они показывают базовую или стартовую цену работ, порядок ее пересмотра в процессе исполнения договора и, наконец, окончательно рассчитанную стоимость, которая подлежит оплате заказчиком. Хотя с таким же успехом роль протокола об итоговой стоимости работ может сыграть и акт о приемке выполненных работ.

Протокол согласования договорной цены, как правило, никогда не носит самостоятельного характера, он выступает в качестве приложения к договору, т.е. его неотъемлемой части. По сути, этот протокол должен показывать сам процесс согласования цены договора, т.е. перечислять базовые показатели, которые в сумме образуют стоимость работ и, соответственно, цену договора. Этот документ в особенности удобен в тех случаях, когда заказчик лишь администрирует реализацию определенного строительного проекта, но не расходует свои собственные средства. Иными словами, проект реализуется за счет средств инвестора, а заказчик лишь координирует работу исполнителей, контролирует расходование бюджета проекта и проч. Путем оформления протокола согласования договорной цены заказчик может впоследствии отчитаться перед инвестором по израсходованным суммам, обосновать их размер. Описывая процесс определения договорной цены в протоколе, тем самым можно сократить текст самого договора, потому что в нем отмечается лишь одна строка - цена договора, которую согласовали стороны.

В современной договорной практике протокол согласования договорной цены часто используется, как говорится, автоматически. Хотя во многих случаях в его составлении нет необходимости. Как правило, протокол согласования договорной цены, будучи приложением к договору, содержит преамбулу и только одно условие: "стороны пришли к соглашению, что цена договора составляет столько-то рублей". В таком виде протокол согласования договорной цены совершенно не нужен, он представляет собой просто дополнительную страницу к договору, в таком протоколе всего лишь дублируется тот же самый пункт о договорной цене, который имеется и в основном тексте договора.

Иногда оправдывая необходимость составления подобного протокола, стороны говорят о желании сокрыть информацию о цене. В этом случае в основном договоре цена вообще не фигурирует, имеется лишь ссылка на протокол согласования договорной цены, являющийся приложением к договору. Если текст договора потребуется представить для ознакомления какому-либо третьему лицу, то он не получит информацию о договорной цене, т.к. в тексте договора ее просто нет.

Трудно с уверенностью утверждать, что такая трактовка протокола имеет хоть сколько-нибудь существенное значение. Если протокол согласования договорной цены назван сторонами в качестве неотъемлемой части договора, то заинтересованное лицо (властные органы) может потребовать представления всех поименованных в договоре приложений.

Подводя итог, можно сказать, что составление протокола согласования договорной цены не является обязательным при заключении договора, в том числе договора подрядного типа. Этот протокол может быть целесообразен, чтобы отметить процесс формирования окончательной цены договора последовательно по всем базисным показателям. Значение протокола согласования договорной цены не следует переоценивать, поскольку во многих случаях в его составлении нет необходимости.

Необходима ли смета к каждому договору строительного подряда? Или можно определить цену работы исходя из стоимости квадратного метра?

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном не сметой непосредственно, а установленной в соглашении "договорной ценой" - как ценой работ (стоимостью), согласованной сторонами с учетом затрат в условиях инфляции*(208). Смета не превращается в договорную цену, она остается сметной стоимостью всего объема предстоящих подготовительных, строительных, строительно-монтажных, иных работ на основе проектно-сметной документации. Подрядчик и заказчик при заключении договора устанавливают договорную цену с ориентиром, как правило, на смету, итоги подрядных торгов и изменения цен на материалы, оборудование, услуги.

По общему правилу, цена работы может быть определена путем составления сметы (п. 3 ст. 709 ГК РФ). Но применительно к договору строительного подряда смета, равно как и техническая документация, является документом, воплощающим в себе существенные условия договора. Так, согласно п. 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой (п. 1 ст. 746 ГК РФ). Интересно отметить, что составление сметы до подписания сторонами договора подряда признается в современной судебно-арбитражной практике обычаем делового оборота*(209).

При этом если работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, то смета приобретает силу и становится частью договора с момента подтверждения ее заказчиком. Без такого подтверждения цена работ считается несогласованной сторонами*(210). Отсутствие сметы как документа, обосновывающего виды подлежащих выполнению работ и договорную цену, влечет за собой признание договора строительного подряда незаключенным*(211).

Поэтому смета является необходимой частью договора строительного подряда, обойтись без ее составления при заключении договора строительного подряда невозможно.

Является ли смета обязательным приложением к договору на выполнение проектных работ?

Как уже было отмечено, смета является документом, обязательным для договора строительного подряда (п. 1 ст. 743, п. 1 ст. 746 ГК РФ). Что касается проектных и изыскательских работ, то их выполнение не является разновидностью строительного подряда. Договор заказчика и проектировщика - это особый вид договора подряда, поэтому он регулируется общими положениями о подряде (§ 1 гл. 37 ГК РФ), а также специальными нормами, содержащимися в ст. 758-762 ГК РФ. Общие положения, посвященные правовому регулированию договора подряда, рассматривают смету как одну из возможных форм согласования договорной цены (п. 3 ст. 709 ГК РФ). Специальных правил на этот счет не установлено. Поэтому смета не является обязательным приложением к договору подряда на выполнение проектных работ.

Какие условия должен соблюсти подрядчик, чтобы претендовать на оплату выполненных им дополнительных работ?

Необходимость выполнения дополнительных работ (работ, по каким-либо причинам не учтенных в технической документации) возникает в процессе строительства очень часто. Однако факт выполнения подрядчиком дополнительных работ сам по себе не порождает обязанности заказчика их оплатить*(212). Главное условие для получения оплаты за дополнительные (не предусмотренные договором) работы заключается, в первую очередь, в своевременном уведомлении заказчика о необходимости выполнения таких работ. Затем, по общему правилу, подрядчик должен ожидать ответа заказчика в течение 10 дней, иной срок может быть согласован сторонами в договоре. При неполучении ответа от заказчика о его согласии на выполнение и оплату дополнительных работ подрядчик обязан приостановить работу с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика (ст. 743 ГК РФ). Подрядчик может не приостанавливать работы только с целью предотвращения гибели или повреждения объекта строительства.

Таким образом, существует два основных условия, при соблюдении которых подрядчик вправе требовать оплаты дополнительных работ, - это своевременное информирование заказчика и согласие последнего на оплату таких работ*(213). Если нет доказательств согласования с заказчиком необходимости выполнения дополнительных работ, их объема и стоимости, такие работы оплате не подлежат*(214).

Важно отметить, что подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика*(215).

Заказчик отказывается подписывать акт приемки выполненных работ, ссылаясь на недостатки в работе, и, как следствие этого, не производит оплату по договору. Каким образом взыскать сумму, подлежащую оплате, если подрядчик считает, что работы выполнены надлежащим образом? Доказать это для подрядчика затруднительно, т.к. его не допускают на объект строительства.

Разрешить спор между заказчиком и подрядчиком в сложившейся ситуации можно лишь в судебном порядке. Претендовать на оплату выполненных работ подрядчик может на основании подписанного заказчиком акта. Поскольку заказчик заявляет отказ от подписания акта, мотивируя его наличием недостатков работ, подрядчик должен обратиться в суд, чтобы оспорить необоснованный, по его мнению, отказ. Ведь оговорки о некачественном выполнении работ могут стать основанием для уменьшения их стоимости, только если будут доказаны конкретные недостатки*(216).

В исковом заявлении следует указать, что истец (подрядчик) лишен возможности сбора доказательств, т.к. ответчик (заказчик) не допускает его на территорию строительной площадки. Однако нужно иметь в виду, что даже допуск подрядчика к объекту строительства не исключит судебной тяжбы, потому что в любом случае потребуется проведение строительно-технической экспертизы на основании определения суда. Причем экспертиза может проводиться как в государственном судебно-экспертном учреждении, так и в негосударственной экспертной организации, либо к экспертизе могут привлекаться лица, обладающие специальными знаниями*(217). Именно выводы экспертов станут основой для принятия судебного решения.

Что касается расходов на проведение экспертизы, то их несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой будет установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками (п. 5 ст. 720 ГК РФ).

Как правильно оформить экономию подрядчика в следующих случаях: 1) уменьшение объемов работ вследствие изменения первоначального проекта; 2) меньшая стоимость материалов и оборудования?

Экономия подрядчика представляет собой разницу между сметной и фактической стоимостью строительства. Причины, по которым происходит экономия подрядчика, можно разделить на объективные и субъективные. По объективным причинам вследствие изменения конъюнктуры рынка фактические расходы на осуществление строительства могут оказаться меньше изначально определенной договорной цены. Субъективные причины экономии обусловлены целенаправленными действиями подрядчика, которые выражаются в применении передовых методов ведения строительства.

Подрядчик заинтересован в уменьшении затрат при проведении строительных работ, и законодательство поощряет его в достижении результата вводимых им новых технологий строительства. Вместе с тем закон защищает и интересы заказчика. В случае когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет за собой право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ (ст. 710 ГК РФ). Таким образом, оспаривая экономию подрядчика, заказчик должен доказать, что полученная экономия ухудшила качество выполненных работ. Если это не доказано, подрядчик вправе требовать оплаты работ по цене, предусмотренной договором*(218). Иными словами, экономия должна быть оправданной.

Нужно помнить, что, по общему правилу, цена работы является твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ), т.е. пересмотру в процессе исполнения договора не подлежит. Статья 710 ГК РФ, предусматривающая экономию подрядчика, корреспондирует исключительно с твердой ценой, определенной в договоре подряда (п. 5 ст. 709 ГК РФ), т.е. экономия подрядчика является исключением из правила о запрете пересмотра твердой договорной цены. Нельзя говорить об экономии подрядчика, если в договоре предусмотрена приблизительная, ориентировочная стоимость работ.

Подрядчик может использовать такие материалы, оборудование, технологию производства, которые позволяют уменьшить его расходы на выполнение работ. Это стимулирует подрядчика на использование прогрессивных технологий производства работ, на снижение издержек производства. Однако возможности подрядчика по внедрению собственных рационализаторских предложений ограничены. Допустим, если в смете на выполнение работ были указаны конкретные материалы, используемые для производства работ, то применение подрядчиком других материалов (пусть даже они будут лучше и дешевле) не может считаться его экономией. Замену материалов нужно согласовать с заказчиком*(219).

Поэтому экономия подрядчика может быть обусловлена меньшей стоимостью материалов и оборудования при условии, что это либо вызвано объективными причинами, либо в договоре не были указаны с достаточной точностью конкретные материалы и оборудование для производства работ. Подрядчик выбрал (определил) их по своему усмотрению, достигнув тем самым надлежащего результата работ при меньших затратах.

Изменение проекта, даже если оно ведет к сокращению сметной стоимости, не позволяет применить последствия экономии. Нельзя также вести речь об экономии при исправлении ошибок в проекте*(220). Дело в том, что экономия может касаться фактически выполненных работ с меньшими затратами. Невыполненные работы не являются экономией подрядчика, а потому оплате не подлежат*(221).

Кстати сказать, нередко подготовка проектной документации поручается именно подрядчику ("договор на ПИР и СМР"). Подрядчик при формировании проектно-сметной документации заведомо включает в ее состав работы больших объемов и стоимости, намереваясь после завершения строительства квалифицировать эти излишки как собственную экономию. Так что экономия подрядчика может быть необоснованной денежной выгодой.

Распределение экономии подрядчика между ним и заказчиком возможно в любых согласованных сторонами формах и пропорциях*(222). Оформить распределение экономии подрядчика можно путем подписания сторонами дополнительного соглашения к договору строительного подряда.

Во многих субподрядных договорах содержится условие о том, что вознаграждение выплачивается субподрядчику после того, как генеральный подрядчик получит соответствующее вознаграждение от заказчика. Правомерно ли такое условие?

Заказчик не производит в установленные сроки расчеты с генеральным подрядчиком. Может ли субподрядчик обратиться в суд с исковыми требованиями об оплате выполненных им работ одновременно к двум субъектам: генеральному подрядчику и заказчику?

В строительстве, пожалуй, как ни в одной другой сфере хозяйственной деятельности, широко распространены не прямые договорные связи, а установление отношений через фигуру генерального подрядчика*(223). В таком случае мы имеем дело одновременно с двумя уровнями договорных отношений: "заказчик - генеральный подрядчик" и "генеральный подрядчик - субподрядчик(и)". Эти договорные отношения, конечно, взаимосвязаны, т.к. они направлены на реализацию одного и того же строительного проекта. Кроме того, в них повторяется одно и то же лицо - генеральный подрядчик, выступающий в роли подрядчика по отношению к заказчику и в роли заказчика по отношению к субподрядчику(ам). Тем не менее, данные договорные связи воплощают в себе самостоятельные гражданско-правовые обязательства.

По общему правилу, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Генеральный подрядчик отвечает перед заказчиком за действия субподрядчиков. Генеральный подрядчик несет ответственность перед субподрядчиком(ами) за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Поэтому оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику (п. 3 ст. 706 ГК РФ)*(224). Условие договора, по которому исполнение обязательства по оплате выполненных работ ставится в зависимость от исполнения своего обязательства третьей стороной, не являющейся стороной по договору субподряда, незаконно, оно противоречит ст. 706 ГК РФ*(225). В этой связи уместно также сослаться на п. 3 ст. 308 ГК РФ, устанавливающий общее правило о том, что обязательство не создает права и обязанности для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (третьих лиц). Очевидно, что для субподрядчика заказчик является именно третьим лицом, а не контрагентом, следовательно, его взаимоотношения с генеральным подрядчиком не должны оказывать непосредственное влияние на имущественное положение субподрядчика, в том числе в связи с неоплатой или несвоевременной оплатой работ по договору генерального подряда.

Конечно, когда генеральный подрядчик мотивирует неоплату работ, выполненных субподрядчиком, отсутствием соответствующего платежа от заказчика, можно предположить возникновение у этих лиц солидарной обязанности перед субподрядчиком. В особенности если подобное условие было включено в текст субподрядного договора. Тем не менее, это не так. Условие договора субподряда об оплате выполненных работ после перечисления денежных средств заказчиком генподрядчику не свидетельствует о возникновении солидарной обязанности у заказчика*(226).

Расчеты субподрядчика с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (п. 4 ст. 706 ГК РФ) либо в договорах генерального подряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы заказчик производит непосредственно с субподрядчиком, минуя генерального подрядчика*(227).

Между государственным учреждением и коммерческой организацией заключен государственный контракт на строительство мостов. Коммерческая организация, выступая в качестве генерального подрядчика, заключает договоры с субподрядчиками, но не выполняет обязательства по оплате их работ. Можно ли предусмотреть в государственном контракте условия, обязывающие генерального подрядчика своевременно рассчитываться с субподрядчиками?

Предусмотреть подобные условия в государственном контракте, конечно, можно. А вот принудительно заставить генерального подрядчика их соблюдать, пожалуй, нельзя. Субподрядчики выступают по отношению к заказчику в качестве т.н. третьих лиц, потому что они не участвуют в государственном контракте в качестве его сторон (первого и второго лица). Конечно, государственный заказчик имеет прямой интерес в том, чтобы работа субподрядчиков своевременно оплачивалась, т.к. от этого непосредственно зависит надлежащее исполнение государственного контракта.

Единственный способ, с помощью которого он может воздействовать на генерального подрядчика, - это угроза расторжения государственного контракта с направлением соответствующих сведений в Реестр недобросовестных поставщиков. Однако если в отношениях с заказчиком генеральный подрядчик не допустил конкретных существенных нарушений условий контракта, фактического расторжения не произойдет, т.к. для этого не будет правовых оснований.

За что можно взимать т.н. генподрядный процент?

Довольно долгое время в России существует интересная практика оплаты услуг генерального подряда субподрядчиком, т.н. генподрядный процент или генподрядная наценка. Экономический смысл "услуги генподряда" заключается в перераспределении расходов по содержанию строительной площадки и организации строительства между всеми участниками строительства.

Многие субподрядные договоры устанавливают такой платеж, как правило, в одной из двух форм: путем перечисления денежных средств на счет генерального подрядчика либо путем зачета стоимости услуг генерального подряда в счет оплаты работы субподрядчика (это более распространенный вариант). Но в этом случае в бухгалтерском учете обоих контрагентов (и субподрядчика, и генподрядчика) должна отражаться операция по зачету встречных договорных обязательств. Безусловно, условие об оплате услуг генерального подряда должно включаться в субподрядные договоры не автоматически, а только если для этого есть конкретные основания.

На сегодняшний день в нашей стране действует Положение о взаимоотношениях организаций - генеральных подрядчиков с субподрядными организациями, утв. постановлением Госстроя СССР и Госплана СССР от 03.07.88 N 132/109, регламентирующее как основания взыскания, так и размеры генподрядного процента (п. 33)*(228).

Генподрядный процент призван компенсировать затраты на конкретные услуги, которые генеральный подрядчик оказывает субподрядчику в процессе строительства. К таким затратам относятся: административно-хозяйственные расходы генподрядчика, связанные с обеспечением технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, приемкой работ от субподрядчика и сдачей их заказчику, разрешением вопросов материально-технического снабжения; затраты по обеспечению пожарно-сторожевой охраны, осуществлению мероприятий по технике безопасности и охране труда, обеспечению субподрядчика нетитульными временными зданиями и сооружениями, благоустройству строительной площадки, оказанию дополнительной медицинской помощи; плата за пользование частично в течение рабочего дня подъемными механизмами генподрядчика.

Субподрядчик ежемесячно по отдельным счетам производит соответствующие отчисления генподрядчику в процентах к сметной стоимости выполненных субподрядчиком строительно-монтажных работ. Размер процентного отчисления устанавливается в зависимости от вида работ и составляет в разных случаях от 1 до 4%.

Полноценной альтернативой генподрядному проценту является практика включения в субподрядный договор коэффициента снижения договорной цены, за которым, конечно, скрывается тот же самый генподрядный процент. В таком случае оформлять зачет не требуется, потому что по окончании договора производится расчет окончательной цены с применением понижающего коэффициента. Окончательная (итоговая) цена, отличающаяся от первоначально согласованной в договоре, не считается изменением договорного условия о цене. Напротив, она свидетельствует о надлежащем исполнении договора, т.к. применение понижающего коэффициента направлено на соблюдение условий договора*(229).

Вправе ли субподрядчик требовать от генерального подрядчика оплаты стоимости выполненных работ в размере, предусмотренном расчетом стоимости выполненных работ (по унифицированной форме N КС-3) в следующей ситуации. По результатам контрольной проверки стоимость работ в части этого субподрядчика снижена уже после приемки заказчиком стоимости работ по генеральному подряду, но до оплаты заказчиком стоимости работ генеральному подрядчику?

Заказчик не является стороной субподрядного договора, во взаимоотношения с субподрядчиком он, как правило, не вступает. Генеральный подрядчик, будучи контрагентом заказчика, отвечает за действия привлеченных им субподрядчиков (ст. 403 ГК РФ). Право субподрядчика на получение вознаграждения за выполненные им работы может быть поставлено в зависимость только от одного обстоятельства - приемки работ генеральным подрядчиком по акту. Аналогичным образом обстоит дело и с выплатой вознаграждения после приемки работ заказчиком по договору генерального подряда.

Но здесь стоит задаться вопросом о том, на каком основании была снижена стоимость работ. В п. 5 ст. 735 ГК РФ предусмотрена возможность проведения предварительных испытаний, которые предшествуют процедуре самой приемки работ. Если же приемка работ со стороны заказчика уже состоялась, то контрольная проверка может быть направлена как на выявление дефектов (недостатков) выполненной работы, так и на уточнение объемов и стоимости фактически выполненных работ. При обнаружении недостатков заказчик вправе по своему выбору требовать их безвозмездного устранения генеральным подрядчиком в разумный срок либо требовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены или возмещения собственных расходов на устранение недостатков (если право заказчика устранять их самостоятельно предусмотрено договором подряда). Поэтому снижение стоимости работ по результатам контрольной проверки, на мой взгляд, соответствует правам заказчика, описанным в п. 1 ст. 723 ГК РФ.

Генеральный подрядчик, в свою очередь, ссылаясь на данные контрольной проверки, может предъявить аналогичные требования о соразмерном уменьшении договорной цены своему субподрядчику, потому что в отношении субподрядчика генеральный подрядчик обладает всеми полномочиями, которые согласно ст. 723 ГК РФ принадлежат заказчику.

Аналогичным образом обстоит дело и с возражениями заказчика, а соответственно, и генерального подрядчика по отношению к субподрядчику, по поводу объема и стоимости выполненных работ. Дело в том, что наличие акта приемки работ, подписанного сторонами, не лишает заказчика представлять свои возражения по объему и стоимости работ*(230).

Является ли нарушением, если в договоре поставки не указана цена / сумма договора в выставленном счёте на оплату ответит статья.

Вопрос: В договоре поставки не указана цена / сумма договора, но указано что цена / сумма определяется и указывается в выставленном счёте на оплату либо в накладных, в которых указана цена товара с НДС. Является ли это нарушением п. 1. ст. 422 ГК РФ и п. 1. ст. 168 НК РФ, и в договоре обязательно должно быть прописано что "цена товара включает НДС"?

Ответ: В вашем случае не является нарушением, так как в договоре указан порядок определения цены – в счете или накладных, а там цена указана с НДС.

Это возможно, если одна из сторон (поставщик или покупатель) заявит о необходимости достигнуть соглашения относительно условия о цене товара (). Президиум ВАС РФ подтвердил данный подход в пункте 11 своего информационного письма от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными». В частности, суд указал, что условие о цене товара является существенным, если в ходе переговоров одна из сторон:

• предложила условие о цене или
• заявила о необходимости ее согласовать.

• стороны не согласуют названное условие или
• сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения .

При этом нельзя восполнить отсутствующее условие о цене положением диспозитивной нормы пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ. Это фактически было бы навязыванием стороне условий, на которых бы она договор не заключила.

Ранее ВАС РФ уже указывал на незаключенность подобного договора в пункте 54 постановления № 6/8: «При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договорсчитается незаключенным».

Цену товара по договору поставки можно определить как денежную сумму, взимаемую за поставляемые товары, либо ее эквивалент в виде иного встречного предоставления. Цену также можно определить как компенсацию в денежном или ином выражении за товары.

Цена товара зависит не только от себестоимости и соотношения спроса и предложения на рынке. На цену также влияют такие факторы, как:

• срок поставки;
• порядок оплаты;
• количество товара;
• его качество;
• финансово-экономическое состояние продавца.

В связи с этим поставщику нужно четко различать понятия «цена товара по договору поставки», «стоимость товара» и «рыночная цена товара».

Способы согласования цены

Способы согласования цены товара могут быть самыми различными. Так, цена будет считаться согласованной, если:

• включить условие о цене товара в договор в форме единого документа, подписанного сторонами , либо подписать протокол согласования разногласий о цене товара к такому договору;
• указать цену в отдельном (дополнительном) соглашении о цене товара ;
• принять оферту (в т. ч. публичную) с указанием цены товара. Такой офертой может быть, например, счет поставщика , а принятием – его полная или частичная оплата (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 25 марта 2013 г. по делу № А56-39904/2012). Также офертой является письмо покупателя с просьбой отгрузить товар по определенной цене , а ее принятием – последующие действия поставщика по отгрузке (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21 мая 2010 г. по делу № а43-37842/2009). Сюда же можно отнести и направление встречной оферты с содержанием иного условия о цене и ее принятие (акцепт);
• указать цену в товарных накладных, имеющих ссылку на подписанный договор поставки (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 23 января 2013 г. № Ф07-8796/12 по делу № А56-24767/2012);
• объявить победителя торгов, аукционов, конкурсов, запросов предложений;
• получить заключение независимого оценщика. В частности, проведение оценки является обязательным, если предметом сделки является имущество, принадлежащее полностью или частично Российской Федерации, субъектам Российской Федерации либо муниципальным образованиям ( «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»);
• составить акт сверки взаимных расчетов после того, как товар уже будет передан (см., например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 4 июля 2013 г. по делу № А53-22235/2012).

О порядке и месте определения цены

Данное условие наиболее удобно, если стороны на момент заключения договора не могут указать точную цену товара. Так, стороны могут согласовать, что цена товара будет определена после подписания договора, например:

• в протоколе согласования цены либо
• в товарных накладных, подтверждающих передачу товара.

Пример формулировки условия договора поставки об определении цены товара на основании протокола согласования цены

«Цена товара определяется на основании протокола согласования цены, который должен быть подписан сторонами не позднее ______ дней с момента подписания настоящего Договора».

Можно ли заключить договор путем обмена письмами

Какими способами можно заключить договор

Сделки между юридическими лицами должны быть совершены в простой письменной форме за исключением тех сделок, которые требуют нотариального удостоверения . Такое правило содержится в пункте 1 статьи 161 Гражданского кодекса РФ. Кроме того, в ряде случаев есть дополнительное требование: сделку, совершенную в простой письменной форме, нужно зарегистрировать .

«Простая письменная форма» не означает, что это должен быть именно один документ, подписанный обеими сторонами. Закон предусматривает много способов для совершения сделок в простой письменной форме. Договор можно заключить путем:

• составления одного письменного документа, подписанного сторонами ();
• обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами (в т. ч. электронными документами, передаваемыми по каналам связи), позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору ();
• подписания протокола о результатах проведения торгов. Он имеет силу договора в случае, когда предметом торгов было именно заключение договора, а не право на заключение договора (п. 5 ст. 448 ГК РФ);
• присоединения к договору, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах ();
• совершения лицом, получившим оферту в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора, в том числе по отгрузке товара, предоставлению услуг, уплате денежной суммы и т. д. (п. 3 ст. 438 ГК РФ);
• выдачи документа, необходимого для того, чтобы письменная форма договора считалась соблюденной. Например, для договора хранения таким документом может быть сохранная расписка или иной документ, подписанный хранителем (п. 2 ст. 887 ГК РФ);
• направления акцепта на оферту, размещенную в сети Интернет .

Электронный документ, передаваемый по каналам связи, – это информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту. Такое новое понятие ввел законодатель с 1 июня 2015 года абзацем 2 пункта 2 статьи 434 Гражданского кодекса РФ.

Одна сторона выставила счет на оплату, другая сторона оплатила счет. Можно ли считать, что стороны заключили договор

Да, можно, но только если выставленный счет-оферта содержит все существенные условия договора.

Суд может признать, что договор между сторонами заключен посредством совершения конклюдентных действий в виде перечисления предоплаты на основании выставленного счета (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27 апреля 2011 г. по делу № А33-12827/2010).

При этом важно, чтобы счет-оферта содержал все существенные условия договора. Иначе суд не признает договор заключенным и взыщет со стороны, получившей оплату, неосновательное обогащение и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Пример из практики: покупатель перечислил аванс поставщику по выставленному счету. Счет-оферта не содержал существенные условия договора поставки. Суд отклонил довод о заключении между сторонами договора и удовлетворил требования о взыскании неосновательного обогащения

ЗАО «Н.» перечислило ОАО «С.» денежные средства в размере 1 515 000 руб., указав в назначении платежа: «аванс за систему внутриобъектовой связи по договору от 27.04.2009 № 090427-9. по счету от 27.04.2009 № 122». Позже стороны не заключили договор, и ЗАО «Н.» письмом попросило вернуть перечисленные средства.

ОАО «С.» решило, что договор поставки заключен, а ЗАО «Н.» своими конклюдентными действиями по оплате выставленного счета-оферты дало свое согласие на заключение договора. Поскольку ОАО «С.» не собиралось возвращать деньги, ЗАО «Н.» обратилось в суд с требованием о взыскании 1 515 000 руб. неосновательного обогащения и 3935 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд удовлетворил требования ЗАО «Н.», указав на то, что «направленный в адрес истца счет-оферта не может свидетельствовать о заключении между сторонами названного выше договора, поскольку не содержит существенные условия договора поставки (наименование и количество товара, срок поставки)» (

Мы начинаем цикл статей, посвященных оформлению договора поставки и налоговым последствиям для его сторон. В первой статье специалисты 1С:ИТС расскажут, какие условия обязательно включаются в такой договор, а какие рекомендуется предусмотреть, чтобы обезопасить стороны от возможных рисков. В двух последующих статьях будут рассмотрены налоговые последствия, возникающие у поставщика и покупателя.

Что такое договор поставки и кто его заключает?

По договору поставки поставщик-продавец обязуется в установленные сроки передать покупателю производимые или закупаемые им товары. Покупатель, в свою очередь, должен принять и оплатить эти товары, а в дальнейшем использовать их в предпринимательской деятельности. Обратите внимание: приобретенные товары нельзя использовать в личных, семейных или домашних целях. В противном случае к отношениям по продаже таких товаров положения Гражданского кодекса РФ о договоре поставки не применяются. Покупателями по рассматриваемому договору выступают организации или индивидуальные предприниматели, поставщиками - только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (ст. 506 ГК РФ).

В какой форме заключается договор поставки?

Когда хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, то он должен быть заключен в простой письменной форме (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ). Причем такой договор считается заключенным с момента изложения в нем всех существенных условий и подписания его сторонами (их законными представителями, уполномоченными на заключение сделок). Если же сторонами договора являются предприниматели и сумма договора не превышает 10 000 рублей, договор может быть заключен и в устной форме (пп. 2 п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Рекомендуем в любом случае заключать договор поставки в простой письменной форме, поскольку несоблюдение такой формы хоть в большинстве случаев и не является основанием для признания договора недействительным, но лишает стороны договора права в случае возникновения спора ссылаться на свидетельские показания, подтверждающие условия договора (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Отметим, что при этом возможности предоставлять письменные и иные доказательства стороны не лишаются.

Как прописать условие о предмете в договоре поставки?

В договоре обязательно нужно прописать условие о его предмете. В противном случае договор считается не заключенным (ст. 432 ГК РФ). Предметом являются передача продавцом покупателю определенного договором товара и оплата покупателем установленной договором стоимости этого товара. Поставляться могут любые вещи, кроме изъятых из оборота и ограниченных в обороте (ст. 455, ст. 129 ГК РФ). Для согласования предмета договора необходимо четко определить наименование и количество товара.

Наименование товара

Наименование товара состоит из двух составляющих:

1. собственно наименование, которое может быть выражено как общепринятым названием товара и его вида, так и стандартным торговым термином (например, из Общероссийского классификатора продукции ОК 005-93);
2. определение характеристик товара (указание на конкретную марку, модель и другие характеризующие сведения).

Если товар обладает родовыми признаками, его наименование должно содержать указание на вид этого товара, а также количественные, размерные, функциональные и иные характеристики товара (например, 5 легковых автомобилей, 10 тонн зерна пшеницы и т. д.). При указании наименования товара, имеющего индивидуальные признаки, их также следует включить в наименование (например, мебель из дуба с отделкой из мрамора ручной работы).

Наименование товара может быть указано и в прилагаемом к договору документе, который позволяет определить, какой именно товар должен быть поставлен (спецификация).

Поставщик обязуется передать покупателю строительный гранитный щебень (далее - товар). Количество, ассортимент, характеристики, цена и иные данные, относящиеся к товару, указываются в спецификациях, которые согласовываются сторонами и являются неотъемлемой частью данного договора.

Количество товара

Как правило, в договоре поставки количество поставляемого товара определяется:

• поштучно, если характер товара позволяет произвести такой подсчет (например, детали для станков);
• в единицах, которые обычно используются для соответствующего типа товара (например щебень (в тоннах), жидкость (в литрах) и т. д.).

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставщик обязуется поставить, а Покупатель обязуется принять и оплатить питьевую воду в количестве 300 литров.

Количество товара можно также определить в денежном выражении. В этом случае в договоре указывается цена единицы товара, а также общая сумма, которую покупатель обязуется заплатить продавцу.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставщик обязуется поставить, а Покупатель обязуется принять и оплатить шелковую ткань в рулонах по цене 3 000 (три тысячи) рублей за 1 рулон на общую сумму 30 000 (тридцать тысяч) рублей.

Кроме того, количество товара может быть определено в тот день, когда станет известна стоимость товара. Это актуально для ситуаций, когда оговорена сумма, которую покупатель планирует потратить на товар, но еще неизвестна стоимость этого товара.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставщик обязуется поставить, а Покупатель обязуется принять и оплатить шелковую ткань в рулонах на общую сумму 30 000 (тридцать тысяч) рублей. Цена единицы товара определяется на основании прейскуранта, утверждаемого Поставщиком не позднее чем за 5 дней до начала периода поставки.

Обратите внимание: отсутствие в договоре поставки условия о наименовании и количестве товара может послужить основанием для признания такого договора незаключенным (определение ВАС РФ от 16.07.2008 № 8579/08).

Как сформулировать условие о сроке поставки?

Нет однозначного мнения, является ли условие о сроке поставки существенным для рассматриваемого договора. Тем не менее, лучше все же указать в договоре этот срок, поскольку это поможет избежать споров относительно того, заключен ли договор, а также разногласий по срокам поставки товара.

Срок в договоре определяется в виде (ст. 314 ГК РФ):

• определенной календарной даты;
• периодов времени в пределах срока действия договора.

Если поставка товара осуществляется поэтапно, целесообразно составить график, который будет содержать информацию о товаре и о сроках поставки каждой его партии. Этот график включается в договор либо оформляется приложением к нему.

По общему правилу, если в договоре не указан срок его исполнения, а также не оговорен порядок определения этого срока, стороны должны исполнить свои обязанности по договору в разумный срок после его заключения. Разумный срок определяется в каждой конкретной ситуации исходя из условий исполнения договора, возможностей сторон для его исполнения и других обстоятельств (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

Важно: если срок действия договора четко не определен, не следует указывать в тексте, что поставка осуществляется в течение срока его действия. Лучше указать, что поставщик обязуется доставить товар:

• в конкретный срок поставки товара («12 августа 2014 года»);
• к определенному сроку («не позднее 12 августа 2014 года»);
• в определенные периоды времени («в сроки, установленные графиком поставки (приложение № ___ к договору поставки № ___ от «___» _______ 2014 г.)»).

Как оговорить цену товара?

Ценой товара является сумма, которую покупатель обязан уплатить за поставленные ему товары. Если стороны договора не согласовали цену, покупателю придется уплатить сумму, которая обычно взимается за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Поэтому цену следует все же установить, так как это исключит в дальнейшем разногласия сторон договора о цене.

Обратите внимание: стороны могут предусмотреть возможность изменения цены товара после заключения договора. Как правило, подобное изменение происходит на основании соглашения сторон.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Цена товара может быть изменена.

При изменении цены товара Поставщик обязуется предложить Покупателю новую цену путем направления ему предложения о согласовании новой цены товара.

Покупатель обязуется в двухдневный срок со дня получения предложения о согласовании цены направить в адрес Поставщика сообщение о согласии либо о несогласии с предложенным изменением.

Договоренность сторон об изменении цены товара оформляется, как правило, дополнительным соглашением сторон, прилагающимся к договору поставки.

Кроме того, цена товара может меняться в одностороннем порядке по инициативе поставщика или при наступлении не зависящих от сторон обстоятельств. Таким обстоятельством, например, может быть повышение закупочной цены товара или повышение курса валюты, ставшее причиной увеличения стоимости товара.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставщик вправе изменять стоимость товара в одностороннем порядке при наступлении следующих обстоятельств:

1. Повышение закупочной цены товара.
2. Повышение курса валюты и т. п.

Поставщик обязуется предварительно уведомить Покупателя об увеличении цены товара в письменной форме .

В договоре также следует указать, включает ли стоимость товара цену тары и упаковки. Действует общее правило, согласно которому если цена установлена в зависимости от веса товара, она определяется по весу нетто (чистый вес товара без упаковки). При этом в договоре можно прописать, что цена определяется с учетом веса упаковки, тары (п. 2 ст. 485 ГК РФ).

ПРИМЕР формулировки условия договора

Стоимость тары (упаковки) включена в стоимость поставляемого товара и не подлежит отдельной оплате.

Стоимость тары (упаковки) не включена в стоимость товара и должна быть оплачена покупателем отдельно.

Определяя стоимость товара, в договоре стоит указать и на то, включает ли эта стоимость НДС. Если НДС включен в цену, желательно указать процент и общую сумму налога. Когда НДС в стоимость не включен, это также нужно отразить в договоре.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Стоимость товара составляет 17 700 (семнадцать тысяч семьсот) рублей, в том числе НДС 18 % в размере 2 700 (две тысячи семьсот) рублей.

Стоимость товара составляет 17 700 (семнадцать тысяч семьсот) рублей без НДС.

Если договором предусмотрено условие о доставке товара, следует также указать и то, как осуществляется оплата такой доставки. Вне зависимости от условий договора, расходы на доставку товара несет покупатель. Стоимость доставки может быть как включена в стоимость товара, так и возмещаться покупателем отдельно.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Стоимость доставки товара включена в стоимость поставляемого товара и не подлежит отдельной оплате.

Стоимость доставки товара не включена в стоимость товара и должна быть оплачена покупателем отдельно. Стоимость доставки составляет 5 900 (пять тысяч девятьсот) рублей, включая НДС 18 % в размере 900 (девятисот) рублей.

Как согласовать «скидки», «премии» и «бонусы» покупателю?

Цена договора может быть изменена после его заключения (п. 2 ст. 424 ГК РФ). Так, условием договора поставки покупателю может быть предоставлена возможность приобретения товара на более выгодных условиях.

Продавцы могут выплачивать покупателям различные вознаграждения. Их предоставляют за оказанную покупателем услугу. Кроме того, такие вознаграждения могут носить стимулирующий характер («скидки», «премии», «бонусы»). Вознаграждения за оказанные покупателем дополнительные услуги не влияют на стоимость ранее отгруженных товаров и учитываются отдельно как оплата реализованных услуг. К таким вознаграждениям относятся суммы, полученные покупателем за продвижение товара продавца на рынке и его рекламу:

• привлечение внимания покупателей к товару продавца (промоакции, размещение товара в оговоренных местах, выделение постоянного или дополнительного места в магазине);
• обеспечение наличия товаров продавца в магазинах покупателя и другие аналогичные услуги.

Условие о предоставлении такого вознаграждения можно сформулировать так:

ПРИМЕР формулировки условия договора

За проведение промоакции продукции Поставщика Покупатель получает вознаграждение в размере 50 000 рублей.

Что касается скидок, премий, бонусов, то они предоставляются за выполнение определенных условий или за достижение определенных показателей и могут изменять стоимость отгруженного товара (если это предусмотрено договором). К ним относятся премии за:

• определенный объем закупок;
• факт заключения с продавцом договора поставки;
• поставку товаров во вновь открывшиеся магазины торговой сети;
• включение товарных позиций в ассортимент магазинов и др.

Условно вознаграждения можно разделить на три группы:

1) Вознаграждение в виде уменьшения цены уже отгруженных товаров.

По своей сути это возврат покупателю определенной суммы, исчисляемой, как правило, в процентах от стоимости за единицу товара или за его партию. Стороны могут договориться об уменьшении стоимости каждой отгруженной единицы (партии) товара. Это условие в договоре можно сформулировать следующим образом:

ПРИМЕР формулировки условия договора

При выборке товара Покупателем на сумму более 100 000 рублей стоимость каждого наименования товара уменьшается на 5 %.

Кроме того, договором может быть предусмотрено уменьшение общей цены договора. Причем цена может уменьшаться как в процентном соотношении, так и на твердую сумму.

ПРИМЕР формулировки условия договора

При выборке Покупателем товара на сумму более 100 000 рублей цена договора уменьшается на 5 000 рублей (5 процентов) (предоставляется скидка в размере 5 000 рублей (5 процентов)).

2) Денежное вознаграждение в виде поощрения покупателя за достижение определенного объема или стоимости закупки.

Как правило, такое вознаграждение представляет собой твердую денежную сумму, выплачиваемую покупателю при достижении определенных договором показателей.

Сформулировать условие о предоставлении такого вознаграждения можно следующим образом:

ПРИМЕР формулировки условия договора

При выборке товара более чем на 100 000 рублей Поставщик выплачивает Покупателю вознаграждение (премию, бонус, предоставляет скидку) в размере 5 000 рублей.

3) Вознаграждение в виде передачи покупателю дополнительной партии товаров.

Покупателю предоставляется определенное количество такого же товара, если он выполняет условия договора (например, о ежемесячном объеме закупок).

Условия предоставления вознаграждения можно сформулировать так:

ПРИМЕР формулировки условия договора

При выборке товара более чем на 100 000 рублей Поставщик передает Покупателю партию товара, аналогичного купленному, в размере 10 единиц.

Прописывая в договоре условие о поощрении покупателя, следует учитывать, что в договоре поставки продовольственных товаров может быть предусмотрено только денежное вознаграждение покупателя за выполнение определенного объема закупок. Причем данное вознаграждение не может превышать 10 процентов от цены приобретенных товаров и изменять их цену (п. 4, п. 6 ст. 9 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ). Прописывать в договоре поставки продовольственных товаров иные виды вознаграждений покупателя не следует.

Аналогичных ограничений в отношении непродовольственных товаров законодательство не содержит. Поэтому в договоре поставки могут быть предусмотрены перечисленные виды вознаграждений. Уменьшать стоимость товара они будут в том случае, если это прямо указано в договоре.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Предоставленное вознаграждение уменьшает стоимость отгруженных товаров.

Причем от того, изменяется ли стоимость товара согласно договору, зависят налоговые последствия предоставления покупателю вознаграждений. Поэтому рекомендуем как можно внимательнее отнестись к формулировке условия о выплате вознаграждения. Можно прямо указать в условии, что цена товара не изменяется.

Что такое качество товара?

Качественным признается поставляемый по договору товар, подходящий для использования его покупателем в предпринимательской деятельности. Критерии качества товара определяет покупатель. Условие о качестве способствует более четкому пониманию поставщиком того, какими именно свойствами должен обладать нужный покупателю товар, а также того, для каких целей покупателем приобретается товар.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставляемые текстильные изделия должны соответствовать следующим требованиям:

1. Ткань должна иметь однородную структуру.
2. Ткань должна быть пригодной для пошива деловых костюмов и т. д.

Если стороны не согласовали в договоре условие о качестве товара, на поставщика возлагается обязанность передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых обычно используется аналогичный товар. В случае же, когда покупатель заранее сообщил о целях приобретения товара, продавец обязан поставить товар, пригодный для использования в этих целях (п. 2 ст. 469 ГК РФ).

Нормативными актами (ГОСТ, ТУ и т. д.) могут быть установлены обязательные требования к качеству определенного товара. В этом случае товар должен соответствовать установленным требованиям, даже если они не упомянуты в договоре (п. 4 ст. 469 ГК РФ).

Как согласовать условия о гарантии качества и прописать гарантийный срок?

Гарантия качества подразумевает соответствие качества товара предъявляемым требованиям в момент его передачи покупателю. Кроме того, стороны могут договориться, что подобное соответствие определяется на другом этапе исполнения договора (например, на начало использования товара).

Также необходимо, чтобы переданный товар мог использоваться в течение разумного срока в тех целях, в которых он обычно используется. Договором может быть установлен определенный срок, в течение которого поставщик гарантирует качество переданного товара - гарантийный срок. Начало и длительность гарантийного срока могут быть установлены договором. Как правило, он начинается с момента передачи товара покупателю. В течение такого срока покупатель имеет право предъявить продавцу требования, связанные с обнаруженными недостатками товара.

Если в договоре условие о гарантии отсутствует, покупатель может предъявить поставщику требования по поводу обнаруженных недостатков товаров в течение двух лет со дня передачи товара покупателю, а если договором установлен срок более двух лет – в течение всего этого срока (п. 2 ст. 477 ГК РФ).

Гарантийный срок может быть и короче двух лет. Недостатки товара, обнаруженные по истечении этого срока, но до истечения двух лет со дня передачи товара, могут быть основанием для предъявления претензий поставщику. Правда, предъявить эти претензии покупатель сможет, только если докажет, что выявленные недостатки возникли до того, как он принял товар (п. 5 ст. 477 ГК РФ).

Что такое срок годности товаров и как он исчисляется?

Срок годности - период времени, по истечении которого товар непригоден для использования по его назначению. По общему правилу поставщик обязан передать покупателю товар в срок, который позволяет использовать этот товар до истечения срока годности, если стороны в договоре не предусмотрели иное правило (ст. 472 ГК РФ).

Срок годности может определяться либо в виде периода с даты изготовления товара (например: «годен в течение 60 дней со дня изготовления»), либо в виде конкретной даты (например: «годен до 04.08.2014») (ст. 473 ГК РФ).

Каким должен быть ассортимент товаров?

Под ассортиментом товаров подразумевается их соотношение по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам. Условие об ассортименте указывает на то, какое количество товара той или иной модели, того или иного цвета и т. д. должно быть поставлено. Если договором предусмотрено, что товар поставляется в ассортименте, желательно также согласовать и сам ассортимент. Если он не согласован, поставщик вправе передать покупателю товар, полагаясь на имеющуюся у него информацию о его потребностях. Однако реальные потребности покупателя могут быть иными. Кроме того, если условие об ассортименте не согласовано, поставщик может отказаться от исполнения договора (п. 2 ст. 467 ГК РФ).

Ассортимент товаров может быть указан в тексте договора, но чаще всего он согласуется в спецификациях, которые прилагаются к договору поставки.

Как включить условие о комплектности товара?

Условие о комплектности товаров подразумевает наличие в договоре данных обо всех составляющих (комплектующих, деталях), из которых состоит товар. Это условие может включаться в договор поставки при продаже товаров, состоящих из двух и более частей.

Поставляемые товары должны быть укомплектованы согласно условию договора о комплектности. Если такое условие в договоре не согласовано, поставщик обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота и другими требованиями, которые обычно применяются к аналогичному товару (п. 2 ст. 478 ГК РФ).

В случае поставки, например, стеклянных витрин для торгового зала в договоре могут быть перечислены детали, из которых они собраны, с их конкретными характеристиками.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставщик обязуется передать покупателю товар в количестве 5 штук в следующей комплектации:

1. металлическое основание для установки витрины (5 штук);
2. зеркальный элемент (3 штуки);
3. стекло прозрачное размером 500 х 300 мм (10 штук);
4. соединительные узлы пластиковые (20 штук).

Что такое комплект товаров?

Товары, не составляющие одно целое, по договоренности сторон могут поставляться в комплекте. Такое условие накладывает на поставщика обязанность заранее распределить товар на комплекты для последующей передачи покупателю.

Так, например, компьютерные системные блоки могут поставляться в комплекте с мониторами, блоками бесперебойного питания, клавиатурами, принтерами и так далее.

По общему правилу, если иное не предусмотрено договором, поставщик обязан передать покупателю все входящие в комплект товары одновременно (п. 2 ст. 479 ГК РФ). Дополнительно может быть указана стоимость каждой единицы товара, входящей в комплект.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставщик обязуется передать товар Покупателю в комплекте, предусмотренном в договоре. Товар передается в комплектах, включающих в себя:

1. стол кухонный, 1 шт., стоимостью 3 000 (три тысячи) рублей за штуку;
2. стул кухонный, 3 шт., стоимостью 1 500 (одна тысяча пятьсот) рублей за штуку.

Как сформулировать условие о таре и упаковке?

Поставщик обязан передать покупателю товар в таре или упаковке, если того требует характер товара (п. 1 ст. 481 ГК РФ).

Также в договоре стороны могут согласовать, что упаковке подлежит товар, который, как правило, не упаковывается.

При согласовании условия о таре или упаковке товара необходимо предусмотреть:

• вид тары и упаковки;
• материал изготовления;
• требования к свойствам тары и упаковки;
• стоимость;
• необходимость возврата покупателем тары и т.д.

Тара (и упаковка) может быть многооборотной и одноразовой. Отличительное свойство многооборотной тары и упаковки в том, что их можно использовать повторно. Поэтому часто договором поставки предусматривается обязанность покупателя вернуть тару либо оплатить ее стоимость поставщику.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставщик обязуется передать товар, затаренный в пластиковые контейнеры. Тара не включена в стоимость товара и должна быть возвращена покупателем или оплачена им по цене 3 000 (три тысячи) рублей за один контейнер в течение 10 дней с момента принятия товара.

Требования к упаковке и таре содержат, как правило, ее необходимые характеристики и порядок упаковки, позволяющие уберечь товар от повреждения во время перемещения.

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставщик обязуется поставить товар на деревянных палетах, упакованный в полиэтиленовую пленку, предназначенную для предотвращения попадания влаги.

Если поставщик передал покупателю не затаренный и не упакованный согласно условиям договора товар или тара и упаковка не соответствуют требованиям покупателя, он может потребовать от поставщика выполнения одного из следующих действий (п. 1 ст. 482 ГК РФ):

затарить и упаковать товар надлежащим образом;

заменить неподходящую тару и упаковку;

совершить иные действия, если они предусмотрены договором.

Как будет доставляться товар?

Обязанность по доставке товара возложена на поставщика (п. 1 ст. 510 ГК РФ). Для того чтобы осуществить доставку на взаимовыгодных условиях, в договоре следует прописать, каким образом и на каком транспорте будет доставлен товар. Так, доставку товара поставщик может осуществить своими силами:

ПРИМЕР формулировки условия договора

Доставка товара на склад Покупателя осуществляется силами Поставщика. Доставка осуществляется автомобильным (железнодорожным или др.) транспортом.

Если нет возможности осуществить доставку своими силами, он может прибегнуть к услугам перевозчика:

ПРИМЕР формулировки условия договора

Доставка товара осуществляется путем его передачи Поставщиком транспортной компании с последующей перевозкой на склад Покупателя.

Обратите внимание: если условие о доставке товара не согласовать, то право выбрать вид транспорта и условия доставки товаров остается за поставщиком, что не всегда выгодно для покупателя.

Кроме того, стороны могут согласовать в договоре условие, согласно которому покупатель должен забрать товар самостоятельно (выборка товара). Тогда нужно лишь согласовать с поставщиком место и сроки самовывоза. Если сроки выборки в договоре установлены не были, покупатель должен забрать товар у продавца в разумные сроки после получения уведомления о готовности товаров (п. 2 ст. 510 ГК РФ).

ПРИМЕР формулировки условия договора

Поставка осуществляется путем выборки товара Покупателем на складе Поставщика (самовывозом) в следующем порядке: __________________.

Кто несет ответственность при случайной гибели или повреждении товара?

Сторона, которая несет ответственность при случайной гибели или повреждении товара, определяется в зависимости от момента перехода риска гибели или повреждения товара. По общему правилу риск случайной гибели или повреждения товара переходит к покупателю с того момента, когда поставщик исполнил свою обязанность передать покупателю товар (п. 1 ст. 459 ГК РФ).

Если же случайно уничтожен или поврежден товар, находящийся в пути, риск его гибели считается перешедшим к покупателю с момента заключения договора (п. 2 ст. 459 ГК РФ).

Данные правила подлежат применению лишь в том случае, если договором поставки не предусмотрены иные условия, определяющие момент перехода риска.

Какие документы нужно приложить к товару?

В договор поставки можно включить условие, согласно которому поставщик обязуется передать покупателю вместе с товаром относящиеся к нему документы: сертификаты, техническую документацию, инструкции и иные документы в зависимости от того, какой товар поставляется (п. 2 ст. 456 ГК РФ).

Отдельно может быть установлен и срок передачи таких документов поставщиком покупателю.

Негативные последствия для стороны, не исполнившей свои обязательства

Условие договора поставки об ответственности сторон может содержать перечень негативных последствий для стороны, не исполнившей свои обязанности по договору или исполнившей их ненадлежащим образом. Основными видами ответственности по договору поставки являются:

• возмещение убытков;
• уплата неустойки;
• выплата процентов за пользование чужими денежными средствами.

Убытками являются расходы, которые понесла или понесет сторона договора, право которой было нарушено, а также утрата или повреждение ее имущества и неполученные доходы (п. 2 ст. 15 ГК РФ). Для определения размера ущерба используется методика, утв. письмом Госарбитража СССР от 28.12.1990 № С-12/НА-225.

Убытки может понести любая из сторон договора поставки при неисполнении своих обязанностей другой стороной.

Неустойкой является определенная сумма, которую выплачивает сторона, нарушившая условия договора, другой стороне (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Она может быть установлена как в виде фиксированной суммы (штрафа), так и в виде процентов от определенной суммы (пеня). Неустойка может взиматься как с поставщика, так и с покупателя при неисполнении ими определенного условия договора.

Ответственность в виде процентов за пользование чужими денежными средствами наступает, если сторона договора неправомерно удерживает денежные средства, уклоняется от их возврата, допускает иную просрочку их уплаты либо в случае неосновательного получения или сбережения средств за счет другой стороны договора (п. 1 ст. 395 ГК РФ). По общему правилу размер процентов определяется существующей в месте нахождения кредитора ставкой рефинансирования Банка России. В договоре может быть установлена и иная процентная ставка. Проценты за пользование чужими денежными средствами могут быть взысканы как с поставщика, так и с покупателя. Так, например, поставщик вправе взыскать проценты, если товар был поставлен вовремя, а своевременной оплаты от покупателя не последовало. Покупатель же, в свою очередь, может быть наделен правом взыскать проценты с поставщика, если предварительно оплаченный им товар поставщиком в согласованные сроки поставлен не был.

ПРИМЕР формулировки условия договора

- В случае неоплаты стоимости товара в установленные договором сроки Покупатель уплачивает Поставщику процент за пользование чужими денежными средствами в размере 1 % от оплаченной суммы за каждый день просрочки/в размере ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки.

– В случае если оплаченный Покупателем товар не был поставлен в установленные договором сроки, Поставщик уплачивает Покупателю процент за пользование чужими денежными средствами в размере 1 % за каждый день просрочки/в размере ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки.

Итак, мы рассмотрели особенности заключения договора поставки. В следующем номере остановимся на налоговых последствиях, возникающих для одной из сторон (поставщика) по такому договору.

Всю представленную информацию можно найти в разделе «Юридическая поддержка» информационной системы 1С:ИТС (см. рисунок).

На практике встречаются ситуации, когда стороны в договоре не выделили НДС отдельной строкой. Кто в этом случае должен перечислить налог в бюджет? По какой ставке – 18 процентов либо 18 /118 - его нужно рассчитать? Какие правовые и налоговые последствия при этом возникают у продавца и покупателя товара?
В большинстве бланков первичных документов присутствуют специальные строки для выделения НДС. Однако помимо таких документов есть и другие, предусматривающие совершение операций, но не имеющие унифицированной формы. Порой требования к их оформлению носят условный характер, например договор. Выделение НДС в нем необязательно при продаже товаров (работ, услуг) организациям, применяющим спецрежим, либо если компания приобретает (ввозит) товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, используемые для:
– операций по производству и реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению или освобожденных от налогообложения (подп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ);
– операций по производству и реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория РФ (подп. 2 п. 2 ст. 170 НК РФ);
– производства и реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг) согласно пункту 2 статьи 146 НК РФ (подп. 4 п. 2 ст. 170 НК РФ).
Однако бывают ситуации, когда продавец просто забыл указать НДС либо организация в начале налогового периода была освобождена от обязанностей плательщика НДС, но затем утратила эту льготу. Все это ведет к определенным правовым и налоговым последствиям.

Гражданское законодательство
Организации свободны в заключении договоров (ст. 421 ГК РФ). При этом стороны вправе определять все условия по своему усмотрению, за исключением случаев, когда заключение договора предусмотрено законом или иными нормативными актами. Для некоторых видов договоров, например купли-продажи на условиях рассрочки платежа (п. 1 ст. 489 ГК РФ) либо недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ), аренды (п. 1 ст. 654 ГК РФ), обязательно должна быть указана цена сделки. Как правило, она устанавливается соглашением сторон (п. 2 ст. 424 ГК РФ). При ее отсутствии договор считается незаключенным. Однако требование о том, что в нем необходимо указывать еще и сумму НДС, гражданское законодательство не содержит.

Налоговое законодательство
Продавец дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг) должен предъявлять покупателю к оплате соответствующую сумму НДС (п. 1 ст. 168 НК РФ). Это его обязанность, а не право. Кроме того, он должен выставить счет-фактуру, в котором отдельной строкой указывается сумма налога (п. 3 ст. 169 НК РФ).
Если НДС в общей цене сделки в договоре не выделен, поставщик должен начислить налог сверх договорной цены по ставке 18 процентов, а не в ее составе. Такую точку зрения подтверждает и судебная практика (постановления ФАС ВСО от 25 августа 2009 г. № А78-282/2009 и ФАС МО от 1 сентября 2008 г. № КА-А40/8156-08). Обратите внимание, что имеется судебная практика (постановления ФАС СЗО от 3 декабря 2007 г. № А56 15714/2007, ФАС СЗО от 7 апреля 2006 г. № А44-2620/2005-5), согласно которой организации могут воспользоваться расчетной ставкой НДС при определении суммы налога, если в договоре ничего не сказано о нем. Свои доводы судьи строят на том, что на основании гражданского законодательства договор должен быть оплачен по цене, установленной соглашением сторон (ст. 424 ГК РФ). Требование о взыскании суммы НДС дополнительно не соответствует условиям заключенного договора и нормам права. Однако если на практике действовать так, то возможны разногласия с инспекторами. И свою точку зрения придется отстаивать в суде. Чтобы избежать таких последствий, следует проследить, чтобы в договоре и счете-фактуре НДС был выделен отдельной строкой. Напомним, что сумму выручки от реализации товаров (работ, услуг) бухгалтер должен отразить по дебету счета 62 и кредиту счета 90-1, а сумму НДС по этой операции – по дебету счета 90-3 и кредиту счета 68.
Кроме того, рассчитанную сумму НДС поставщик должен предъявить к уплате покупателю. Такой вывод следует из положений статьи 168 Налогового кодекса и судебной практики (постановление ФАС ВСО от 25 августа 2009 г. № А78-282/2009; п. 15 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51). Так, Президиум ВАС РФ указал, что налог взыскивается сверх цены работ, если он не был включен в расчет этой цены, и подлежит уплате покупателем независимо от наличия в договоре соответствующего условия.
Что делать, если контрагент откажется принимать и оплачивать товар по цене, увеличен- ной на сумму НДС, ссылаясь на то, что продавец не вправе односторонне изменять согласованную цену? В этой ситуации договор будет признан ничтожным, поставщик может не поставлять товар, а покупатель – оплачивать его.
Если покупатель отказался оплачивать товар, но принял его к учету на основании товаросопроводительных документов (например, накладной), где сумма НДС указана, считается, что договорная цена изменена с согласия обеих сторон в момент приемки-передачи товара. Поэтому покупатель обязан перечислить продавцу оплату за товары с учетом налога. В то же время он вправе принять эту сумму НДС к вычету. Ведь нормы главы 21 Налогового кодекса не содержат указания на то, что невыделение организацией в договоре налога лишает ее права на применение налоговых вычетов.

Вопреки распространенному мнению, цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение - договор продажи товаров в кредит с рассрочкой платежа, договор продажи недвижимости, договор строительного подряда и некоторые другие договоры.

Поэтому подавляющее большинство современных договоров допустимо заключать без указания цены. Отсутствие договорного условия о цене может быть вызвано различными причинами. Точная цена может быть неизвестна контрагентам в момент заключения договора. Они могут либо указать в договоре приблизительную цену с возможностью ее последующей корректировки, либо не указывать никаких условий, касающихся цены. Условие о цене будет считаться несогласованным сторонами, если оно было включено в текст протокола разногласий. Еще одной причиной несогласованной цены является заключение договора путем обмена документами, в которых окончательная цена не фигурировала, но остальные условия исполнения договорного обязательства были определены.

Однако отсутствие цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности изначально предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона*(186).

Еще по теме Можно ли заключить договор без указания его цены? Допустим, если цена неизвестна сторонам в момент подписания договора. Впоследствии стороны не могут прийти к соглашению об окончательной цене договора. Становится ли такой договор бесплатным?:

1. Договор поставки был заключен с государственным предприятием. Впоследствии государственное предприятие уведомило покупателя о своей реорганизации в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью. Нужно ли "перезаключить" договор или можно оформить соответствующее дополнительное соглашение к договору с внесением изменений в его преамбулу? Если необходимо заключить новый договор с ООО, необходимо ли расторгнуть прежний?
2. Соглашение об изменении договора должно быть совершено в той же форме, что и сам договор (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Договор поставки заключен в виде единого документа, изменения к нему стороны согласовали в процессе деловой переписки. Можно ли считать, что стороны достигли соглашения об изменении договора?
3. Между заказчиком и проектировщиком заключен договор на оказание услуг по авторскому надзору с твердой ценой. В процессе строительства объекта увеличивается цена работ. Каковы последствия отказа заказчика от подписания дополнительного соглашения об увеличении цены работ в рамках договора авторского надзора?
4. Уполномоченным лицом на подписание договора с обеих сторон является одно и то же лицо. Иными словами, договор будет содержать идентичные подписи. Можно ли считать подобный документ договором?
5. Между сторонами был заключен предварительный договор купли-продажи имущества. В нарушение его условий имущество было продано третьему лицу. Как можно оспорить состоявшуюся сделку, ведь покупателем этого имущества должна была стать соответствующая сторона предварительного договора?
6. В статье 428 ГК РФ не указано, какие именно договоры могут быть договорами присоединения. Означает ли это, что в форме договора присоединения может быть заключен любой договор? Существуют ли такие договоры, которые являются договорами присоединения в силу специального указания закона?
7. Контрагент подписал договор с протоколом разногласий по несущественным условиям (например, ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение договора). Считается ли договор заключенным по существенным условиям договора, если другая сторона отказалась от подписания протокола разногласий?
8. До оформления договора поставки стороны подписывают протокол разногласий, в котором приходят к соглашению, что определенные пункты договора будут приняты именно в такой редакции. Затем подписывают договор и считают, что договор действует в редакции, согласованной в протоколе разногласий. Верен ли такой подход? Или следует менять текст самого договора?
9. Можно ли заключить в договор с условием о том, что услуги оказаны (или работы выполнены) ранее даты подписания договора?
10. Каким образом можно принудить контрагента к изменению договорного условия о цене, если впоследствии оказалось, что цена явно завышена и не соответствует среднерыночным ценам в данной местности?
11. Договор подряда заключен с условием открытой договорной цены. Имеет ли право заказчик изменять в ходе строительства сметные расценки на отдельные виды работ в сторону их уменьшения без согласования с подрядчиком?
12. В срок, установленный предварительным договором, стороны заключили основной договор. Однако его условия немного отличаются от предварительно согласованных ранее. Есть ли основания требовать изменения договорных условий, чтобы привести их в соответствие с содержанием предварительного договора?
13. Можно ли заключить трехсторонний договор, согласно которому заказчик оплачивает субподрядные работы квадратными метрами после подписания тремя сторонами актов о приемке выполненных работ, а генеральный подрядчик выбирает субподрядную организацию и определяет объем работ?