Обязательный претензионный порядок гпк рф. Претензионный порядок разрешения споров

Изучил судебную практику после изменений и разъяснил в статье, когда нужно и когда не нужно направлять претензию.

1. Подавать ли претензию заново, если изменили предмет или основание иска (ст. 49 АПК РФ)?

Если истец меняет предмет или основание иска, возникает ситуация искусственного несоблюдения обязательного претензионного порядка: претензия направлялась с одним требованием, а иск (в случае изменения предмета) рассматривается формально уже с другим требованием.

ВАС РФ в п. 2 письма от 19.02.1993 №С-13/ОП-58 «О некоторых вопросах, возникающих в деятельности арбитражного суда» разъяснял, что АПК РФ не предусматривает обязательного соблюдения претензионного порядка, если изменяется предмет либо основание иска или увеличивается размер исковых требований. Несмотря на ликвидацию ВАС РФ и неясный статус данного письма, оно до сих пор иногда упоминается арбитражными судами (см., например, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2017 года по делу №17АП-6663/2017), хотя юридическая сила этого разъяснения более чем сомнительна.

Поэтому арбитражные суды, приняв заявление истца об изменении предмета иска, как правило, оставляют исковое заявление без рассмотрения по основанию несоблюдения ч. 5 ст. 4 АПК РФ.

Иной подход был выработан судами для случая изменения основания иска. Так, в одном из дел исковое заявление было возвращено арбитражным судом по мотиву несоблюдения обязательного претензионного порядка, поскольку «в материалы дела предоставлена претензия со ссылкой на статью 717 Гражданского кодекса РФ, тогда как основанием предъявленного иска является статья 715 Гражданского кодекса РФ».

Однако апелляционный суд, отменяя определение суда первой инстанции и направляя вопрос на новое рассмотрение, исходил из доказанности соблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора. В претензии истец сформулировал конкретные требования к ответчику: попросил его перечислить конкретную сумму, указал конкретные обстоятельства, являющиеся основанием для перечисления денежных средств. Сумма неосновательного обогащения и неустойки, заявленная в претензии, совпадает с указанной в иске, обстоятельства возникновения также совпадают. Эта позиция была поддержана кассационным судом (постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 февраля 2018 г. №Ф05-1132/18 по делу №А40-145735/2017).

В другом деле арбитражный суд первой инстанции оставил иск без рассмотрения, поскольку в претензии содержалось требование об оплате по договору, а иск был подан о взыскании неосновательного обогащения (в этой же сумме). Определение о возврате искового заявления было отменено апелляционным судом. Кассационный суд, соглашаясь с позицией апелляции, отметил: «То обстоятельство, что в претензии истец просил оплатить стоимость выполненных дополнительных работ в размере 5.263.542,22 руб., а в исковом заявлении просил взыскать неосновательное обогащение в размере 5.263.542,22 руб., не может служить основанием для признания претензионного порядка урегулирования спора не соблюденным. Кроме того, как правомерно отмечено судом апелляционной инстанции, из текста претензии усматривается предмет, основание предъявленного иска, а также размер суммы заявленных требований, в связи с чем правомерно пришел к выводу о том, что направленная ответчику претензия предшествовала подаче иска по тождественному предмету и основанию» (постановление Арбитражного суда Московского округа от 9 марта 2017 года по делу №А40-175380/16).

2. Нужно ли направлять отдельную претензию для взыскания неустойки (пени) или процентов по ст. 395 ГК РФ?

Направлять отдельную претензию по неустойке или процентам нет необходимости. По общему правилу, в подобной ситуации следует руководствоваться разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ: если кредитором соблюден претензионный порядок в отношении суммы основного долга, считается соблюденным и претензионный порядок в отношении процентов, которые взыскиваются на основании статьи 395 ГК РФ (абз. 2 п. 43 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств»). Этого подхода придерживаются большинство судов.

Однако Девятый арбитражный апелляционный суд в одном из дел истолковал данное разъяснение ограничительно, придя к выводу, что оно «относится к случаю одновременного предъявления требований о взыскании суммы долга и суммы процентов». Суд указал: «Претензия, направленная в рамках иного судебного дела, рассмотренного по существу, не может распространять свое действие на все возможные исковые требования ответчика, которые могут быть заявлены в дальнейшем». Соответственно, обращаясь с заявлением о взыскании только процентов на основании статьи 395 ГК РФ, истец должен принять отдельные меры по соблюдению претензионного порядка (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 марта 2018 года по делу №09АП-66045/2017, в кассационном порядке пока не обжаловано).

Тот же самый Девятый арбитражный апелляционный суд занял прямо противоположную позицию в аналогичной ситуации, когда основной долг (с соблюдением претензионного порядка) был взыскан в рамках другого дела, а в рассматривавшемся деле взыскивались только проценты по ст. 395 ГК РФ. Суд указал: «Поскольку подан иск о взыскании исключительно процентов на основании статьи 395 ГК РФ, в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства, в отношении которого имеется вступившее в законную силу судебное решение, то у суда первой инстанции не имелось оснований для вывода о несоблюдении истцом претензионного порядка и возвращении искового заявления» (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2018 года по делу №А40-23151/18, в кассационном порядке пока не обжаловано; аналогичная позиция – постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2018 года по делу №А40-239096/17, в кассационном порядке не обжаловалось).

В другом похожем деле апелляционный суд особо отметил: «Заявленное дополнительное обязательство о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами связано с основным долгом, следует его судьбе, все обстоятельства, в том числе о наличии долга у ответчика перед истцом, выяснены и установлены судом по делу №А40-165944/16, в связи с чем нет единственного иска о взыскании исключительно процентов за пользование чужими денежными средствами, а есть последующий спор, связанный с основным о взыскании долга» (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 февраля 2018 года по делу №09АП-884/2018, в кассационном порядке не обжаловалось).

3. Нужно ли направлять повторную претензию в случае замены ответчика или привлечения второго ответчика (в порядке ст. 47 АПК РФ)?

При замене ответчика или привлечении соответчика возникает ситуация искусственного несоблюдения обязательного претензионного порядка: претензия направлялась одному ответчику, а исковые требования адресованы другому.

Московские суды в подобных случаях чаще всего оставляют исковое заявление без рассмотрения. Позиция Арбитражного суда Уральского округа применительно к привлечению соответчика или замене ненадлежащего ответчика гораздо мягче. В Рекомендациях рабочей группы по обсуждению вопросов, возникающих в практике применения АПК РФ, от 25.11.2016 №5/2016 (п. 3), суд указал: «Ненаправление истцом привлекаемому к участию в деле соответчику либо вступающему в дело надлежащему ответчику претензии или иного документа в целях урегулирования спора не влечет последствий, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, в виде оставления искового заявления без рассмотрения».

Интересную позицию в ситуации с заменой ответчика сформулировал Девятый арбитражный апелляционный суд при рассмотрении дела №А40-118104/16. Арбитражный суд г. Москвы, заменив по ходатайству истца ненадлежащего ответчика, оставил иск без рассмотрения. Не согласившись с таким подходом, апелляционный суд указал: «Замена ненадлежащего ответчика надлежащим была произведена судом по ходатайству истца в порядке ст. 47 АПК РФ в ходе рассмотрения дела, в связи с чем, правовых оснований для применения судом на данной стадии процесса положений ч. 5 ст. 4 АПК РФ, регулирующих порядок досудебного урегулирования спора, не имелось. Более того, оставление иска без рассмотрения по основаниям несоблюдения досудебного порядка на стадии замены судом ненадлежащего ответчика на надлежащего в порядке ст. 47 АПК РФ лишит правого смысла совершение такого процессуального действия, предусмотренного АПК РФ, как замена ненадлежащего ответчика надлежащим» (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2017 года по делу №09АП-44060/2017, в кассационном порядке не обжаловалось).

4. Как действует новая редакция ч. 5 ст. 4 АПК РФ, если иск был подан в период действия «старой» редакции, когда претензионный порядок был обязателен, а вопрос об оставлении иска без рассмотрения разрешается арбитражным судом после 12 июля 2017 года, когда направление претензии обязательным уже не является?

В одном из дел иск о признании договора недействительным был подан в апреле 2017 года, когда соблюдение досудебного порядка урегулирования спора по такому требованию было обязательным. 19 июля, уже после вступления в силу новой редакции ч. 5 ст. 4 АПК РФ, ответчики заявили о несоблюдении истцом претензионного порядка. Арбитражный суд первой инстанции согласился с ними и оставил исковое заявление без рассмотрения.

Отменяя определение Арбитражного суда Московской области, суд апелляционной инстанции исходил из того, что на момент вынесения этого определения требование об обязательном соблюдении претензионного порядка по искам о признании договора недействительным уже не было установлено федеральным законодательством.

С позицией апелляционного суда согласился Арбитражный суд Московского округа, добавив, что в данном конкретном случае исправить обстоятельства, послужившие основанием для оставления иска без рассмотрения, стало невозможно, поскольку обязательное соблюдение досудебного порядка урегулирования спора о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности уже не требуется (постановление Арбитражного суда Московкого округа от 29 января 2018 г. №Ф05-20728/17 по делу №А41-30231/2017).

Однако в другом деле арбитражные суды в аналогичной ситуации заняли противоположную позицию. Истец обратился в суд в июне 2017 года с иском о признании сделок недействительными и о применении последствий их недействительности. То есть иск был подан в период действия «старой» редакции, когда обязательный претензионный порядок был обязателен, а рассматривался вопрос 13 июля, уже после отмены обязательного претензионного порядка по данным требованиям. Определением Арбитражного суда города Москвы от 13 июля 2017 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2017 года, исковое заявление было возвращено заявителю. В этом деле кассационный суд согласился с нижестоящими судами (постановление Арбитражного суда Московского округа от 8 декабря 2017 г. №Ф05-19255/17 по делу №А40-124347/2017).

5. Обязателен ли претензионный порядок при взыскании убытков, не вытекающих из договора?

Не нужно направлять претензию, если требование о взыскании убытков возникло не в связи с договорными отношениями или сделками и не вследствие неосновательного обогащения. Так считают большинство судов. Чаще всего эту позицию можно встретить в спорах компаний с госорганами.

Пример: общество обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с Главного управления по государственной охране объектов культурного наследия расходов на проведение историко-культурной экспертизы земельного участка на месте строительства газопровода. Суды первой и апелляционной инстанций возвратили исковое заявление в связи с несоблюдением истцом досудебного порядка урегулирования спора.

Отменяя судебные акты, кассационный суд указал, что общество заявило требование о взыскании убытков, которое основано на положениях гражданского законодательства, но не связано с договорными отношениями и возникло не вследствие неосновательного обогащения. В такой ситуации федеральный закон не предусматривает обязательность соблюдения досудебного порядка урегулирования спора (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 6 декабря 2017 г. №Ф07-14409/17 по делу №А66-12867/2017).

Аналогичный подход был применен при рассмотрении иска потребительского общества о взыскании с Министерства финансов Республики Крым денежных средств в счет возмещения стоимости имущества, которое передали в собственность региона. То есть речь шла о возмещении убытков, которые не вытекают из договора, сделки или неосновательного обогащения. Арбитражный суд Центрального округа пришел к выводу, что нет закона, который устанавливал бы обязательный досудебный порядок урегулирования спора по таким требованиям (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 16 января 2018 г. №Ф10-6160/17 по делу №А83-13684/2017).

6. Нужно ли направлять претензию, если иск по корпоративному спору подает не участник корпорации, а сама корпорация?

ООО обратилось в суд, чтобы оспорить крупную сделку, совершенную без согласия общего собрания участников. По существу этот спор носит корпоративный характер, однако формально, в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 225.1 АПК РФ, к корпоративным относятся споры по искам учредителей, участников, членов юридического лица о признании недействительными сделок, совершенных юридическим лицом, и (или) о применении последствий недействительности таких сделок. Именно формальный подход стал причиной возврата искового заявления.

Апелляция отменила определение суда первой инстанции и направила дело на новое рассмотрение. Кассационный суд, в свою очередь, отменил апелляционное постановление (постановление Арбитражного суда Московского округа от 20 июля 2017 г. №Ф05-10110/17 по делу №А40-35170/2017).

Точку в этом деле поставил только Верховный Суд РФ: определением Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 2 апреля 2018 года по делу №305-ЭС17-17083 кассационное постановление было отменено, а постановление апелляционного суда оставлено в силе. Таким образом, корпоративный характер спора не зависит от того, предъявлен ли иск участником корпорации или самой корпорацией. В любом подобном случае направление претензии не требуется.

7. Обязателен ли претензионный порядок при взыскании выплаченного страхового возмещения в порядке регресса?

Взыскание с ответчика в порядке регресса выплаченного истцом страхового возмещения – спор, возникающий из гражданских правоотношений. Подобные требования не входят в перечень случаев, по которым установлено исключение по соблюдению обязательного досудебного порядка. Поэтому в одном из дел суд кассационной инстанции отклонил довод истца о необязательности соблюдения им досудебного порядка разрешения спора (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 25 декабря 2017 г. №Ф07-15187/17 по делу №А56-57700/2017).

Противоположную позицию занимает Девятый арбитражный апелляционный суд, отменяя определения об оставлении таких исков без рассмотрения. Пример: страховая компания (истец) выплатила страхователю деньги на основании договора добровольного страхования, то есть вне рамок закона об ОСАГО, который устанавливает обязательный претензионный порядок разрешения споров. Исходя из этого, апелляционный суд пришел к выводу, что соблюдение обязательного претензионного порядка разрешения такого спора не требуется (см. постановления Девятого арбитражного суда от 28 декабря 2017 года по делу №09АП-66743/2017, от 26 декабря 2017 года по делу №09АП-65724/2017 и др.).

8. Оставит ли суд без рассмотрения иск, поданный до истечения 30-дневного срока для ответа на претензию или вообще без направления претензии?

По общему правилу, если иск предъявлен без предварительного направления претензии либо до истечения срока для ответа на претензию, суды исходят из того, что обязательный претензионный порядок не соблюден.

Например, в одном из дел договор предусматривал рассмотрение претензий в течение 30 дней с даты их получения. Претензия была вручена 29 мая, следовательно, иск мог быть подан не ранее 29 июня, однако это случилось 6 июня, и суд оставил требование без рассмотрения (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25 января 2018 г. №Ф04-5590/17 по делу №А81-1104/2017).

Арбитражный суд Поволжского округа в подобной ситуации особо отметил: «Соблюдение претензионного порядка урегулирования спора подразумевает не просто формальное направление требований другой стороне, а предоставление ей возможности в установленный срок разрешить обращение заявителя и дать на него мотивированный ответ». Поэтому если общество направило ответчику претензию 10 марта, а исковое заявление в суд – 16 февраля, то суд считает обоснованным оставление искового заявления без рассмотрения (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20 октября 2017 г. №Ф06-24999/17 по делу №А65-3561/2017).

При этом Верховный Суд РФ ориентировал арбитражные суды на необходимость учета целей и реальной возможности досудебного урегулирования спора: «Если из обстоятельств дела следует, что заявление ответчика об оставлении иска без рассмотрения в связи с несоблюдением истцом досудебного порядка урегулирования спора направлено на необоснованное затягивание возникшего спора, суд на основании части 5 статьи 159 АПК РФ отказывает в его удовлетворении» (см. Обзор судебной практики Верховного Суда РФ №4 (2015), утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 23.12.2015).

Арбитражный суд Уральского округа творчески применил этот подход при рассмотрении ситуации, когда претензия по встречному иску вообще не направлялась. По первоначальному иску было заявлено требование о взыскании задолженности и неустойки по договору поставки, предметом встречного иска являлось требование о признании этого договора незаключенным. Суд пришел к следующему выводу: «Из существа требований истца по первоначальному иску и его системной позиции по делу явно следует, что им не признаются заявляемые истцом по встречному иску доводы о незаключенности договора, положенного в основу требований по первоначальному иску, и отсутствуют намерения урегулировать спор по данному вопросу. В данном случае позиция ответчика по встречному иску по вопросу заключенности договора уже выражена и фактически исключает возможность досудебного урегулирования спора. <...> Учитывая, что формальное соблюдение лицом, предъявившим встречный иск, который подлежал рассмотрению в рамках принятого к производству первоначального иска, досудебного порядка урегулирования спора не обеспечит эффективной судебной защиты, возвращение встречного искового заявления ввиду несоблюдения истцом по встречному иску претензионного порядка урегулирования спора привело к необоснованному затягиванию разрешения возникшего спора и ущемлению прав одной из его сторон, суд апелляционной инстанции правомерно отменил определение арбитражного суда первой инстанции о возвращении встречного искового заявления» (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 10 ноября 2017 г. №Ф09-7345/17 по делу №А47-5169/2017).

В другом деле ответчик только в кассации заявил довод о несоблюдении истцом претензионного порядка, хотя принимал участие в рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанций. Кассационный суд это учел и указал: «Из поведения ответчика не усматривается намерения добровольно и оперативно урегулировать возникший спор во внесудебном порядке, поэтому оставление иска без рассмотрения в данном случае приведет к необоснованному затягиванию разрешения возникшего спора и ущемлению прав истца» (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 1 февраля 2018 г. №Ф02-7417/17 по делу №А69-5307/2016).

коммерческие споры, корпоративные споры, налоговые споры, споры по интеллектуальной собственности, споры по недвижимости

С прошлого года претензия для компаний приобрела особое значение. Виной тому Федеральный закон от 02.03.2016 № 47-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации». Если до принятия этого закона направление претензии, по общему правилу, было не обязательно, то теперь составление этого документа стало необходимостью (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Расскажем, как подготовить и направить претензию, чтобы суд посчитал досудебный порядок урегулирования спора соблюденным и принял иск.

Досудебная процедура урегулирования спора призвана, прежде всего, разгрузить суды. Об этом сказано в главе 15 Концепции единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, одобренной решением Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству ГД ФС РФ от 08.12.2014 № 124(1).

Суды указывают, что претензионный порядок урегулирования спора позволяет добровольно и без дополнительных затрат времени и денег восстановить нарушенные права (определение ВС РФ от 23.07.2015 № 306-ЭС15-1364). Также отмечается, что претензионный порядок - это одна из форм защиты гражданских прав, которая позволяет урегулировать спор между предполагаемыми кредитором и должником до передачи дела в суд (определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-174746/16). Причем без участия специальных государственных органов (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 02.03.2011 по делу № А53-13079/2010).

Когда претензия обязательна

По общему правилу, перед подачей искового заявления в арбитражный суд оппоненту необходимо направить претензию (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Исключения составляют следующие категории дел:

• об установлении фактов, имеющих юридическое значение;
• о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство и на исполнение судебного акта в разумный срок;
• о банкротстве;
• корпоративные споры;
• о защите прав и законных интересов группы лиц;
• о досрочном прекращении охраны товарного знака из-за того, что он не используется;
• об оспаривании решений третейских судов.

На практике все намного сложнее. Дело в том, что при возникновении некоторых споров ответчик не может удовлетворить требования заявителя. Это может сделать только суд. Тем не менее истец должен направить претензию (непонятно, правда, зачем).

Это касается, например, исков о признании:

• права собственности на недвижимость (определение Арбитражного суда Челябинской области от 08.06.2016 по делу № А76-13757/2016);
• договора незаключенным (определение Арбитражного суда Орловской области от 02.11.2016 по делу № А48-6994/2016);
• недействительным общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме (определение Арбитражного суда Ставропольского края от 14.06.2016 по делу № А63-6578/2016);
• сделки недействительной (определение Арбитражного суда Новосибирской области от 14.06.2016 по делу № А45-12097/2016). Известно, что оспоримая сделка может быть признана недействительной только судом, а не сторонами в рамках досудебного урегулирования спора (п. 1 ст. 166 ГК РФ).

Впрочем, иногда разум побеждает, и суды признают, что в некоторых ситуациях действия ответчика не могут привести к досудебному урегулированию спора. Так, Второй арбитражный апелляционный суд отметил, что суд должен исходить из реальной возможности исчерпания конфликта между сторонами (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.10.2016 по делу № А31-1287/2016).

По делам о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда одни суды требуют направления претензии (определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 22.08.2016 по делу № А75-10081/2016), другие - нет (определение ВС РФ от 20.03.2017 по делу № А60-33490/2016, постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.10.2016 № Ф05-16283/2016 по делу № А41-36154/16).

Суды считают, что ответчику должна быть направлена претензия по поводу его необоснованного отказа от исполнения обязательства (определения Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-7246/2017, Арбитражного суда Тульской области от 10.06.2016 по делу № А68-4962/2016).

К сведению

Свернуть Показать

Споры, возникающие из публичных правоотношений, могут быть переданы в суд после соблюдения досудебного порядка, установленного законом (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Например:

• до обращения в суд налоговый орган обязан предложить лицу, привлекаемому к ответственности, добровольно уплатить штраф (абз. 2 п. 1 ст. 104 НК РФ);
• ненормативные акты налоговых органов, действия (бездействие) их должностных лиц нужно обжаловать в вышестоящий налоговый орган (п. 2 ст. 138 НК РФ). В частности, решение об отказе в госрегистрации юридического лица может быть обжаловано в суд только после обращения в вышестоящий орган (ст. 25.2 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Последствия несоблюдения досудебного порядка

Несоблюдение претензионного порядка грозит:

• оставлением иска без движения и его возвратом в дальнейшем (ч. 1 ст. 128, п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ);
• оставлением иска без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148, ст. 149 АПК РФ).

Все будет зависеть от того, когда суд обратит внимание на этот факт.

Суд может выявить несоблюдение досудебного порядка, когда иск еще не принят. Тогда выносится определение об оставлении иска без движения, в котором истцу предлагается устранить нарушения в определенный срок. После соблюдения претензионного порядка суд начнет работу над делом. Если же истец не направит претензию, иск и госпошлину ему вернут.

Если суд вынес определение о принятии дела и только потом установил, что претензионный порядок нарушен, дело остается без рассмотрения, а госпошлина возвращается.

После того как истец исполнит требования закона, он может подать исковое заявление еще раз. Кроме того, у него есть право обжаловать определение о возврате иска или оставлении его без рассмотрения.

К сведению

Свернуть Показать

Бывает, что суды разрешают спор по существу, а при обжаловании выясняется, что претензионный порядок не соблюден. Тогда иск оставляется без рассмотрения (ч. 3 ст. 269, п. 6 ч. 1 ст. 287 АПК РФ, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.02.2015 № Ф07-536/2014 по делу № А56-9086/2014).

Соблюдение истцом обязательного досудебного порядка суд проверяет самостоятельно, независимо от доводов или возражений лиц, участвующих в деле. При этом ответчик, защищаясь, вправе ссылаться на несоблюдение истцом досудебного порядка и просить суд оставить иск без рассмотрения по данному основанию (определение Алагирского районного суда Республики Северной Осетии - Алании от 30.11.2016 по делу № 2А-640/2016).

Нарушение претензионного порядка не ведет к неправильному принятию решений, поэтому ответчик не может на этом основании требовать изменения или отмены решения (ч. 3 ст. 270 АПК РФ).

Нарушение досудебного порядка закон относит к злоупотреблению процессуальными правами. Поэтому на нарушителя может быть отнесено бремя судебных расходов независимо от исхода спора (ч. 1 ст. 111 АПК РФ). Типичными нарушениями досудебного порядка являются:

• пропуск срока направления претензии,
• нарушение срока ответа на претензию,
• игнорирование претензии.

Претензия и срок исковой давности

Согласно п. 3 ст. 202 ГК РФ течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для урегулирования спора во внесудебном порядке. Судебная практика подтверждает, что соблюдение сторонами обязательного претензионного порядка в срок исковой давности не засчитывается, фактически продлевая его на этот период времени (определение ВС РФ от 06.06.2016 № 301-эс16-537 по делу № А43-25051/2014).

Если истцом не соблюден обязательный досудебный порядок урегулирования спора и иск оставлен без рассмотрения или возвращен, течение срока исковой давности продолжается (ст. 204 ГК РФ, п. 18 постановления Пленума ВС РФ от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности»).

Что написать в претензии

Очевидно, что лицо, направляющее претензию, хочет получить конкретное исполнение. Следовательно, в претензии указываются (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2012 № 14АП-5180/2012 по делу № А05-4559/2012, определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-174746/16):

• требования заявителя;
• обоснованный расчет и сумма претензии (если она подлежит оценке);
• обстоятельства, на которых основываются требования;
• доказательства, подтверждающие права требования;
• ссылки на нормы права;
• перечень прилагаемых документов;
• иные сведения, необходимые для урегулирования спора.

Девятый арбитражный апелляционный суд подтверждает, что из содержания претензии должны четко следовать (постановление от 21.12.2016 по делу № А40-30878/16):

• суть и обоснование претензионных требований (обстоятельства, на которых основываются требования);
• цена;
• указание на нарушение должником норм законодательства;
• указание стороны, к которой такие требования предъявляются.

Если этих данных не будет, суд может посчитать, что направленный документ - не претензия, а, например, письмо или запрос. А значит, претензионный порядок не соблюден (определение Арбитражного суда Московской области от 19.09.2016 по делу № А41-39314/2016).

Так, если не описаны фактические обстоятельства и основания требования, суд скорее всего решит, что претензионный порядок не соблюден. Например, когда нет ссылок на договоры, акты и другие документы, и непонятно, за какой период возникла задолженность (определение Арбитражного суда Ярославской области от 30.08.2016 по делу № А82-11290/2016).

Однажды суд вернул документы, потому что письмо истца не было поименовано как «досудебная претензия» и в нем отсутствовало предупреждение о намерении обратиться в суд (определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2016 по делу № А40-204062/16).

К сведению

Свернуть Показать

В споре о взыскании компенсации за нарушение интеллектуальных прав в претензии достаточно указать диапазон, в котором может быть взыскана компенсация: от 10 000 до 5 000 000 руб. (ст. 1301 ГК РФ). В дальнейшем в иске можно указать конкретную сумму, например 50 000 руб. (постановление Суда по интеллектуальным правам от 03.02.2017 по делу № А82-9495/2016).

Образец претензии приведен в Примере:

Свернуть Показать

Подпись

Подписывает претензию сам заявитель (лицо, имеющее право действовать без доверенности - директор) или представитель по доверенности. Но даже отсутствие доверенности не всегда сыграет на руку ответчику, если он посчитает, что претензия подписана неуполномоченным лицом.

Восьмой арбитражный апелляционный суд счел достаточным, что претензия составлена на официальном бланке компании-истца. Ответчик на письмо ничего не ответил (в том числе по поводу своих сомнений в полномочиях подписанта). Но самое главное: суд признал подачу иска одобрением действий своего представителя (ст. 183 ГК РФ). Поэтому претензионный порядок суд признал соблюденным (постановление от 07.02.2016 № 08АП-13035/2015 по делу № А75-7929/2015).

Приложения

К претензии прилагаются документы, подтверждающие позицию кредитора, если их нет у контрагента (определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2017 по делу № А40-56148/2017). Эти же бумаги будут приложены к исковому заявлению в качестве доказательств.

В некоторых законах (например, ст. 120 Устава железнодорожного транспорта РФ, п. 1 ст. 16.1 Федерального закона от 25.04.2002 № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств») встречаются положения, в силу которых претензия обязательно должна быть направлена с приложениями.

В отсутствии приложений суды усматривают нарушение претензионного порядка (определения Арбитражного суда Московской области от 20.04.2017 по делу № А41-8559/2017, Арбитражного суда Саратовской области от 10.11.2014 по делу № А57-10426/2014).

Однако ответ на претензию без приложений подтвердит соблюдение досудебного порядка. Так, ФАС Северо-Кавказского округа учел реальную возможность (точнее, невозможность) прекращения конфликта между сторонами. Обе стороны предприняли необходимые действия для урегулирования спора мирным путем, но безуспешно. Поэтому суд должен рассмотреть иск (постановление от 02.03.2011 по делу № А53-13079/2010).

Срок обращения в суд

По общему правилу перед обращением в суд должно пройти 30 календарных дней с даты направления требований контрагенту (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Суды всегда с радостью снимают с себя нагрузку, когда этот срок не соблюден (определения Арбитражного суда г. Москвы от 20.01.2017 по делу № А40-227707/16, Арбитражного суда Республики Башкортостан от 31.10.2016 по делу № А07-16616/2016, Арбитражного суда Республики Мордовия от 18.06.2016 по делу № А39-3738/2016).

На попытку урегулировать спор мирно часто уходит менее 30 дней. Получив отрицательный ответ контрагента на претензию, можно, конечно, попытаться обратиться в суд, т. к. ясно, что судебного разбирательства сторонам не избежать. Однако в законе четко сказано, что иск подается по истечении 30 дней с даты направления претензии. Поэтому у суда остается формальное право его не рассматривать (оставить без движения).

Изменение досудебного порядка договором

Исключить необходимость соблюдать досудебный порядок стороны не вправе. Но они могут договориться разрешать споры путем переговоров с помощью медиатора (Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)») или другого посредника (например, юриста).

В договоре можно прописать любой срок для направления ответа на претензию, например 10 или 20 дней. Если ни законом, ни договором иной срок рассмотрения претензии не установлен, срок, указанный непосредственно в претензии, для ее исполнения при подаче искового заявления не имеет значения (определение Арбитражного суда Иркутской области от 27.04.2017 по делу № А19-6775/2017).

В договоре можно прописать и порядок направления претензий, например, по электронной почте. Однако суд может посчитать, что в таком случае невозможно установить доказательства направления претензии ответчиком, и оставит иск без рассмотрения (определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 17.08.2016 по делу № А74-9909/2016).

В действительности важно, чтобы суд мог установить, что адрес, по которому направлена претензия, действительно принадлежит ответчику. А для принятия иска достаточно доказать, что претензия была направлена по оговоренному сторонами адресу. Например, можно сделать скриншот отправленного письма.

Адрес ответчика

Адрес имеет большое значение, поскольку суду нужны доказательства направления претензии ответчику. Обычно юридически значимые сообщения отправляются по адресу организации, указанному в ЕГРЮЛ. Сообщения, доставленные по этому адресу, считаются полученными контрагентом, даже если тот по нему не находится (п. 3 ст. 54 ГК РФ, п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»).

Часто организации ведут деятельность по другому адресу, который указывается в договоре. Возникает вопрос: куда отправить претензию? Пункт 64 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» говорит, что претензию нужно направить по адресу, указанному в соглашении.

Если же фактический адрес организации, по которому отправлена претензия, не указан в договоре, суд вернет иск (определение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.10.2016 по делу № А43-28992/2016).

Направление претензии

О попытке разрешить спор мирным способом истец должен уведомить суд (п. 2 ч. 2 ст. 125, п. 7 ч. 1 ст. 126, п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ). Поэтому к иску обязательно прилагается претензия и доказательства ее направления ответчику по почте или другим способом (определения Арбитражного суда Пензенской области от 28.10.2016 по делу № А49-13326/2016, Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2016 по делу № А40-162058/2016). Если доказательства направления отсутствуют, претензионный порядок не соблюден (определение Арбитражного суда Вологодской области от 17.04.2017 по делу № А13-4504/2017).

Здесь важно напомнить о полномочиях лица, которое фактически получает претензию. Так, в одном деле суд не признал надлежащим доказательством вручения претензии ответчику под подпись неустановленного должностного лица. На претензии отсутствовала расшифровка подписи, поэтому суд вернул иск несмотря на то, что был известен входящий номер документа и дата его поступления в организацию (определение Арбитражного суда Кемеровской области от 26.08.2016 по делу № А27-17570/2016).

В другом деле полномочия лица, получившего претензию, также не были подтверждены. При этом отсутствовали номер и дата входящей корреспонденции. Кроме того, суд обратил внимание, что на представленной ему претензии нет штампа организации-ответчика (определение Арбитражного суда Иркутской области от 15.07.2016 по делу № А19-9140/2016).

Совсем плохо, если истец направит претензию по фактическому адресу, не указанному в договоре, во исполнение устной договоренности с ответчиком, а полномочия получившего претензию должностного лица не будут подтверждены, например, доверенностью (определение Арбитражного суда Кировской области от 18.08.2016 по делу № А28-6618/2016).

Таким образом, при личной передаче претензия должна быть зарегистрирована и подписана должностным лицом ответчика, имеющим на это полномочия. А на экземпляре истца обязательно должна стоять дата вручения (определение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 24.04.2017 по делу № А38-4149/2017).

Однако лучше направлять претензию надежным и проверенным способом: по почте с уведомлением о вручении и описью вложения. Без описи суды считают претензионный порядок несоблюденным, потому что им достоверно не известно, какая именно бумага вложена в конверт (определение Арбитражного суда Иркутской области от 01.09.2016 по делу № А19-12360/2016).

Сумма требований

Отдельно стоит рассказать, как суды относятся к различию между предметом иска и содержанием претензии. Досудебный порядок урегулирования спора считается соблюденным только в случае тождества предмета требований искового заявления и претензии. Этот подход подтверждается судебной практикой (п. 6 рекомендаций Научно-консультативного совета при Арбитражном суде Восточно-Сибирского округа от 18.11.2016, без номера).

Поэтому материально-правовые требования в претензии формулируются так же, как впоследствии планируется их прописать в исковом заявлении. Суд вернет иск, если, например, в претензии истец не потребует возмещения убытков наряду с суммой основного долга, а в суде о нем заявит (определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 13.10.2016 по делу № А65-23714/2016) или укажет различные суммы требований (определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-162831/16). Впрочем, некоторые судьи полагают, что совпадение сумм в претензии и в иске, тем более для длящихся отношений, не обязательно (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2016 № 15АП-15701/2016 по делу № А32-29431/2016).

Бывает, что контрагент частично исполняет требования после получения претензии. В этом случае сумма иска и сумма претензии будут отличаться. Фактически необходимые меры были приняты обеими сторонами и принесли результат, а значит, требования ч. 5 ст. 4 АПК РФ соблюдены. Поэтому повторно писать претензию не нужно.

Основание иска

Основания иска и претензии, в частности указание на договор, тоже должны быть одинаковыми. В противном случае претензионный порядок будет считаться несоблюденным. Так, если в претензии истец ссылается на один договор, а требования обоснованы неисполнением другого договора, суд имеет полное право не рассматривать заявление (определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2016 по делу № А40-192447/16-83-1422).

Судебная практика

Свернуть Показать

Требования истца, содержащиеся в претензии и исковом заявлении, отличались по предмету и основанию. В первом случае он требовал возвращения денег, уплаченных ответчику за проведение диагностики автомобиля; во втором - возмещения ущерба, причиненного неквалифицированными диагностикой и ремонтом.

Суд, возвращая исковое заявление, указал, что требования имеют различную правовую природу и регулируются разными нормами гражданского законодательства. Кроме того, сумма требований в исковом заявлении в 48(!) раз превышает сумму, указанную в претензии (определение Арбитражного суда Иркутской области от 28.03.2017 по делу № А19-4789/2017).

Девятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 17.02.2017 № 09АП-4658/201 по делу № А40-200424/16 указал, что претензия должна строго соответствовать конкретному исковому требованию. Обращение истца не содержало требований к ответчику, указанных в иске, поэтому он был оставлен без рассмотрения.

В тот же день тот же Девятый арбитражный апелляционный суд, но в другом деле, не согласился с судом первой инстанции в том, что претензия должна строго соответствовать конкретному исковому требованию, отменив определение об оставлении иска без рассмотрения (постановление от 17.02.2017 № 09АП-4348/2017 по делу № А40-203585/16).

Взыскание процентов и неустойки

Если претензионный порядок соблюден в отношении суммы основного долга, он считается соблюденным и в отношении дополнительных требований об уплате (абз. 2 п. 43 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»):

• процентов по ст. 395 ГК РФ,
• неустойки,
• законных процентов по ст. 317.1 ГК РФ.

Это разъяснение активно используется судами. Они отклоняют ссылки ответчиков на несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора (постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.07.2016 по делу № А33-23211/2015, Арбитражного суда Уральского округа от 10.10.2016 по делу № А50-30916/2015).

К сожалению, часть судов не разрешает споры, если сумма претензии меньше суммы иска из-за неустойки за последующие периоды (определение Арбитражного суда Чувашской Республики от 15.06.2016 по делу № А79-5458/2016, постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.01.2017 № Ф05-21905/2016 по делу № А40-166470/16).

Истец может указать точную сумму основного долга, потребовать уплаты процентов или неустойки и предупредить контрагента о том, что сумма требований увеличится, если разногласия придется передавать в суд. Соответственно, уже в суде санкции пересчитываются либо требования формулируются таким образом, что истец просит взыскать проценты (неустойку) из расчета, например, 0,1 % от суммы основного долга по день фактического исполнения решения.

К сведению

Свернуть Показать

Иск о взыскании исключительно сумм санкций будет рассмотрен лишь после соблюдения претензионного порядка.

Изменение исковых требований

Достаточно сложным является вопрос об изменении требований в судебном процессе. Статья 49 АПК РФ позволяет истцу изменить первоначально заявленные исковые требования: увеличить или уменьшить их размер, а также изменить предмет или основание иска. Кодекс не предусматривает обязательного соблюдения претензионного порядка при изменении требований.

Тем не менее истцов подстерегает опасность получить отказ в удовлетворении соответствующего ходатайства. Некоторые суды используют правило о претензионном порядке как повод отказать истцу в увеличении или изменении его требований. Они ссылаются на расхождение между содержанием претензии и новыми требованиями (решение Арбитражного суда Амурской области от 20.04.2017 по делу № А04-1819/2017, определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2016 по делу № А40-85021/16).

Часть судов ратуют за процессуальную экономию и не признают доводы ответчиков о несоблюдении претензионного порядка при изменении требований. Так, Арбитражный суд Московского округа заметил, что увеличение истцом периода взыскания не является нарушением претензионного порядка (постановление от 09.08.2016 по делу № А40-124879/2015).

В другом деле суд разумно заметил, что с учетом длящихся отношений сторон невозможно ежемесячно направлять претензию на увеличившуюся сумму задолженности. Поэтому ходатайство ответчика об оставлении части иска без рассмотрения было отклонено (решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.12.2016 по делу № А56-67145/2016).

Встречный иск

Известно, что встречный иск предъявляется по общим правилам предъявления исков (ч. 2 ст. 132 АПК РФ). Значит, перед его подачей необходимо направить претензию.

На практике ответчик фактически лишается возможности предъявить встречный иск из-за отсутствия времени на досудебное урегулирование спора (определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2017 № 09АП-292/2017-ГК по делу № А40-97252/16).

В результате суды рассматривают два отдельных дела, и вместо снижения нагрузка на них наоборот увеличивается. Более того, оставление встречного иска без рассмотрения не только не приводит к надлежащей защите прав и законных интересов истца, но и затрудняет его доступ к правосудию.

Злоупотребления со стороны ответчика

Не секрет, что ответчики используют любые способы, чтобы затянуть процесс. Процессуальные хитрости зачастую расцениваются судами как злоупотребление правом. Заявление о несоблюдении претензионного порядка может входить в арсенал недобросовестных ответчиков. В качестве примера можно привести ситуацию, когда иск был подан в марте 2012 г., а ходатайство оставить его без рассмотрения в связи с несоблюдением претензионного порядка было заявлено только в декабре 2013 г. Верховный Суд РФ пришел к выводу, что ответчик просто не хотел добровольно и оперативно урегулировать спор во внесудебном порядке. В этой ситуации оставление иска без рассмотрения ущемило бы права истца (определение от 23.07.2015 № 306-ЭС15-1364 по делу А55-12366/2012).

Соблюдение истцом претензионного порядка может дать ответчику время на вывод активов или инициирование собственного банкротства. Истец же останется ни с чем, даже получив положительное решение суда. Зная о таком риске, истец вправе просить суд принять предварительные обеспечительные меры (ст. 99 АПК РФ). Они помогут сохранить имущество ответчика к моменту вынесения решения. Но при обращении с соответствующим ходатайством есть одна загвоздка. Она заключается в сроках. Исковое заявление должно быть подано в течение 15 дней со дня принятия обеспечительных мер. Этот срок не продлен до 30 дней, которые необходимы для соблюдения претензионного порядка. Таким образом, в обеспечительном механизме образуется брешь, и должник все равно получает время для сокрытия имущества. Не говоря уже о том, что убедить суд принять обеспечительные меры бывает проблематично.

Заключение

Практика показывает, что суды зачастую формально подходят к положениям процессуального законодательства и не принимают исковые заявления из-за несоблюдения претензионного порядка. Поэтому даже по таким спорам, как признание условий договора недействительным, нужно направить претензию контрагенту. Вдруг получится договориться, и противная сторона согласится изменить или исключить спорное условие.

Поскольку на основе претензии готовится исковое заявление, их предмет и основание должны быть идентичны. Нужно помнить и о других требованиях: прилагать копию претензии к иску, а также квитанцию об отправке письма и опись вложения.

Понятно, что досудебный порядок удобнее и для суда, и для добросовестной стороны конфликта. Он позволяет сохранить партнерские отношения, экономит финансовые, временные и трудовые ресурсы. Достаточно сказать, что проигравшей в суде стороне, помимо удовлетворения основных требований, придется возмещать еще и судебные расходы противника.

Осуществление предпринимательской деятельности невозможно без возникновения между сторонами договора спорных и конфликтных ситуаций. Впрочем, конфликты могут возникать между:

• Предпринимателем и предпринимателем;
• Предпринимателем и потребителем-частным лицом;
• Предпринимателем и государственными органами.

Для их разрешения не обязательно отправляться в суд (и участие суда чаще всего становится причиной серьезных проблем для профессиональных участников рынка: выплата государственных пошлин, долгие судебные процессы и так далее).

Но при этом претензионный порядок урегулирования споров в арбитражном суде - вариант, который позволяет сторонам получить максимум эффективности при минимальных затратах с их стороны.

Что такое претензия? Как она оформляется? Каким образом работает? Какие возможности предоставляет?

В юридической литературе четко указывается: претензия - сделанное в письменной форме обращение одного субъекта к другому, в котором прописываются выставленные требования (возмещение убытка, компенсация потерь, поставка товара надлежащего качества и многое другое).

Когда устанавливается претензионный порядок?

Установлено 2 случая, когда используется претензионный порядок для разрешения споров:

• Это прямо предусмотрено соглашением сторон;
• Это прописывается на уровне ФЗ.

Для большего понимания сути представим таблицу.

Примеры оформления обязательности претензионного порядка в договоре	Установленные на уровне законодательства случаи обращения к претензионному порядку
Все споры… стороны обязуются решать путем осуществления переговоров;	Договор перевозки;
В течение № дней с момента возникновения разногласий сторона спора направляет другой сообщение о возникших к нее претензиях…	Взыскание обязательных платежей с субъекта, осуществляющего хозяйственную деятельность;
	Споры о внесении дополнений и изменений в договор и другие.

В арбитражный суд субъекты имеют право обращаться только после того, как они соблюли претензионный порядок урегулирования споров.

Так выгодно или не очень использовать претензионный порядок разрешения споров субъектам, осуществляющим предпринимательскую деятельность?

Преимущества использования претензионного порядка	Недостатки использования претензионного порядка
Возможность избавить стороны от необходимости обращения в суд для решения вопроса;	Серьезное увеличение времени с момента совершения противоправного деяния и до момента обращения в суд (течение сроков исковой давности и другие сложности);
Более быстрый процесс урегулирования вопросов и снятия взаимных претензий;	Риск возникновения у потерпевшей стороны еще большего количества убытков.
Возможность проведения анализа позиции стороны, чтобы примерно представлять позицию в суде, собирать документы и доказательства.

Что будет, если не соблюден претензионный порядок урегулирования споров в арбитражном суде?

Законодательство прямо устанавливает: независимо от того, как был установлен претензионный порядок (по суду или же в соответствии с нормами заключенного договора), он становится обязательным для сторон. Несоблюдение претензионного порядка осуществления деятельности автоматически влечет за собой возникновение неблагоприятных для сторон договора последствий.

Внимание! Если стороны не могут представить суду доказательства попыток урегулировать спор в претензионном порядке, то поданное исковое заявление считается неустановленной формы. Это автоматически влечет за собой возникновение юридических последствий:

• Возврат вам поданного заявления (если дело рассматривается в соответствии с требованиями гражданского процессуального кодекса);
• Оставление вашего заявления без движения (если рассмотрение дела осуществляется в арбитражном процессе).

Это значит, что истцу придется вновь предъявлять иск (что в разы увеличивает сроки на рассмотрение дела). Внесенная сумма государственной пошлины или засчитывается при повторной подаче иска, или же возвращается к истцу.

Как осуществляется претензионный порядок?

Когда обязательный претензионный порядок урегулирования споров установлен, все тонкости осуществления процедуры прописываются на уровне договора или законодательства. Но стандартно есть простая схема, по которой взаимодействуют стороны:

1. Возникает претензия, которую сторонам сделки необходимо уладить;
2. Пострадавшая сторона направляет ее другой;
3. Составляется так называемый протокол разногласий, в котором стороны еще раз обсуждают требования и предпочтения;
4. На основании протокола разногласий спор урегулируется.

Конечно, для полноценного разрешения вопросов требуется длительный срок (и это часто не очень выгодно пострадавшей стороне, поскольку она несет серьезные риски в таком случае).

В случае отклонения от подписанного сторонами протокола разногласий (или же при невозможности достижения сторонами согласия по предмету спора) дело передается в судебные органы.

Таким образом, мы разобрали претензионный порядок урегулирования споров в арбитражном процессе. При этом существует масса тонкостей по срокам уведомления, выполнения сторонами взятых на себя обязательств и другим тонкостям.

Использование сторонами претензионного порядка позволяет согласовать интересы сторон, решить возникший конфликт еще на стадии его зарождения, выявить принципиальные разногласия, которые подлежат дальнейшему разрешению в судебных органах. Урегулирование вопросов на уровне спорящих сторон способствует активному укреплению сотрудничества между контрагентами.

Какие тонкости важно прописать на уровне договора?

1. Обязательность соблюдения сторонами установленного порядка (плюс специальные санкции за его нарушение);
2. Сроки предъявления претензий (если они истекают, то пострадавшая сторона лишается права участия в выполнении работ);
3. Сроки рассмотрения претензий и направления ответа второй стороне;
4. Тонкости составления протокола разногласий, обязательность его соблюдения;
5. Точный список документов, который необходимо отправлять вместе с подаваемой претензией;
6. Переговоры, обращение в третейскому судье и другие возможные формы сотрудничества сторон для устранения конфликтов;
7. Обязательность выполнения достигнутых сторонами договоренностей (и ответственность, которая наступает в случае отказа от сотрудничества).
8. Внимание! Если в договоре не предусмотрена санкция за отказ от выполнения достигнутых договоренностей, можно считать, что и договора нет. Любое действие должно подтверждаться полным осознанием и возможностью несения юридической ответственности.

Как правильно составить претензию?

Грамотное требование, записанное в претензии, - возможность привлечь к ответственности контрагента. В правильном документе содержатся следующие данные:

1. Перечень + описание всех тех нарушений, которые совершил партнер. Само собой, со ссылками на нормы законодательства, договора и других важных конкретно для вашего дела актов;
2. Четко и понятно прописанные требования. Можно буквально по пунктам;
3. Указание на возникновение ответственности за действия (к примеру, при просрочке погашения задолженности начинает течь пеня + у вас появляется возможность обратиться в суд);
4. Отправка письмом с уведомлением. Это еще раз подтверждает факт уведомления вашего контрагента о намерениях. Письмо с уведомлением станет достойным доказательством в судебных органах.

Это основные тонкости, которые важно знать стороне, отправляющей претензию на имя контрагента.

7 нюансов, которые необходимо иметь в виду при отправлении претензии и вступлении в тяжбу

1. Иногда для составления претензии требуется восстановление документов . Заключенные договора, справки, счета-фактуры и другие документы часто теряются, а вам придется сделать все возможное, чтобы вернуть их. В противном случае доказать контрагенту вашу правоту будет очень и очень сложно;
2. После составления и отправки претензии вам стоит выдержать небольшую паузу. Партнеру необходимо взвесить все тонкости, все нюансы, после чего отправить вам ответ. Если же составленная и отправленная претензия не принесла вам желаемого результата, готовьтесь к осуществлению судебного разбирательства по вашему делу;
3. Не забудьте обратить внимание на сроки исковой давности, их прерывание;
4. Четко очертите сумму ущерба, которую вам необходимо получить от контрагента. Само собой, он не сможет уйти от основного долга. А вот дополнительные пени, штрафы и другие санкции стоит подробно просчитать;
5. Помните, что даже на 100% правильную и обоснованную сумму суд имеет право уменьшить. Такое право предоставлено ему в соответствии с нормами ГК (конкретно - ст. 333). Практика показывает, что судебные органы очень часто пользуются положениями статьи.

Процессуальное разбирательство между юридическими лицами нельзя назвать простым. Оно заставляет юристов активно работать над отстаиванием интересов компании, обеспечением ее роста и прочими тонкостями. Здесь важно устранить конфликт еще на локальном уровне, чтобы он не «рос» дальше, чтобы не пришлось обращаться в государственные органы и суд за ответом на вопрос о том, кто же все-таки прав.

Претензионный порядок урегулирования спора представляет собой особую (письменную) примирительную процедуру, процедуру урегулирования спора самими спорящими сторонами, осуществляемую посредством предъявления претензии и направления ответа на нее.

Суть претензионного порядка урегулирования разногласий заключается в том, что ответчику заранее (то есть до его обращения в арбитражный суд за защитой нарушенных прав) предъявляются требования, касающиеся наличия у организации каких-либо претензий к нему. Претензионный порядок в определенной степени охраняет интересы самого ответчика, поскольку позволяет ему удовлетворить предъявленные требования в добровольном порядке и, следовательно, избежать дополнительных расходов в случае передачи спора на разрешение арбитражного суда.

Таким образом прежде чем подать иск в суд, целесообразно направить виновной стороне претензию.

Что касается значимости претензионного порядка урегулирования спора, следует указать, что основная задача его применения состоит в том, чтобы побудить стороны самостоятельно урегулировать возникший конфликт или ликвидировать иную обнаружившуюся неопределенность (например, разногласия по техническим и финансовым вопросам). Его использование позволяет стороне, права которой полагаются нарушенными, довести до сведения другой стороны (предполагаемого нарушителя) свои требования, а нарушителю -- добровольно удовлетворить обоснованные требования, не допуская «переноса» рассмотрения возникшего спора в суд. Но не только эта задача характеризует претензионный порядок: его использование содействует созданию прочной доказательственной базы в случае если спор сторонами не урегулирован и был передан на рассмотрение и разрешение суда.

Вышеуказанный досудебный порядок имеет своей целью:

• -- во-первых, обеспечить быстрейшее восстановление нарушенных прав, а также урегулирование возникающих разногласий по исполнению обязательств;
• -- во-вторых, способствовать выявлению и устранению причин и условий, порождающих факты неисполнения договорных обязательств, возмещению в установленном порядке за счет виновных лиц причиненного ущерба, улучшению работы по заключению и исполнению договоров.

Отсутствие законодательно установленных правил претензионного порядка урегулирования спора, безусловно, порождает на практике ряд проблем, которые приобретают особую значимость по причине предусмотренных в законодательстве негативных последствий несоблюдения претензионного порядка (притом что высшие судебные инстанции предпринимают попытки создать ориентиры для решения вопроса о соблюдении спорящими сторонами установленного законом претензионного порядка урегулирования спора).

Эти негативные последствия подлежат применению в случаях, когда стороной не был соблюден претензионный порядок урегулирования спора.

При этом «под несоблюдением претензионного порядка понимается»:

• -- непредъявление претензии,
• -- нарушение порядка ее предъявления (применительно к предъявителю претензии),
• -- отсутствие ответа на претензию или нарушение порядка представления ответа на нее (со стороны адресата претензии).

Еще раз обратим внимание, что несоблюдение претензионного порядка в случаях, когда он обязателен, влечет применение ряда негативных последствий.

Последствия несоблюдения претензионного порядка:

Препятствие для обращения в суд за защитой нарушенных прав:

В соответствии с ч. 5 ст. 4 АПК РФ, если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка. Такой порядок должен быть соблюден независимо от того, кем предъявляется претензия - грузоотправителем или грузополучателем, заказчиком или подрядчиком, покупателем или продавцом (поставщиком) перевозчиком или смежными транспортными организациями (например, автотранспортной организацией), выступающими в роли отправителя или получателя груза.

• а) возвращение искового заявления судом (ч. 1 ст. 135 ГПК РФ). Следует отметить, что АПК РФ прямо не предусматривает возвращения искового заявления арбитражным судом в случае несоблюдения претензионного порядка, однако подобное правило выводится из его норм. В силу п. 7 ст. 126 АПК РФ к исковому заявлению необходимо приложить документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором. Согласно ч. 1 ст. 128 АПК РФ арбитражный суд, установив нарушение требований, предусмотренных ст. ст. 125 и 126, оставляет заявление без движения. В случае неустранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления искового заявления без движения (а они не могут быть устранены, если претензионный порядок не был соблюден), исковое заявление по правилам п. 4 ч. 1 ст. 129 АПК РФ возвращается;
• б) в случае если исковое заявление было принято к производству -- оставление искового заявления без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ, ст. 222 ГПК РФ);
• -- независимо от результатов рассмотрения дела -- отнесение судебных расходов на лицо, которое явилось нарушителем претензионного порядка урегулирования спора: например в случае нарушения срока представления ответа на претензию, оставления претензии без ответа (ч. 1 ст. 111 АПК РФ).
• -- несоблюдение претензионного порядка оказывает серьезное влияние на объем удовлетворения исковых требований, а иногда даже и на саму возможность их удовлетворения. Это утверждение прямо подтверждается п. 2 ст. 483 ГК РФ, согласно которому в случае пропуска покупателем срока на извещение о количестве или качестве (то есть предъявление претензии по количеству или качеству с нарушением срока) продавец вправе отказаться удовлетворять требования о передаче недостающего товара или замене некачественного товара (при условии, если продавец докажет, что невыполнение этого правила покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о допущенном нарушении).

В практике наиболее распространенными являются следующие претензии:

• -- возникающие из-за нарушения условий договора поставки (недопоставка, недостача, ненадлежащее качество, неоплата или несвоевременная оплата поставленного товара);
• -- вытекающие из договора перевозки;
• -- по расчетам за выполненные работы, оказанные услуги, аренду помещений (имущества);
• -- связанные с нарушением договора строительного подряда, подряда на выполнение проектных работ (поставка материалов более низкого качества, нарушение оговоренного порядка расчетов, завышение объемов выполненных работ, нарушение технологии строительства, нарушение сроков производства строительных работ и их сдачи).

Претензионная работа состоит из трех основных частей:

• 1) подготовка соответствующих материалов и предъявление организацией претензии к ее должнику (дебитору);
• 2) рассмотрение поступающих претензий и принятие решений по ним;
• 3) анализ предъявляемых и предъявленных претензий, обобщение полученных в результате этого анализа данных о соблюдении производственной, трудовой и финансовой дисциплины в организации.

Порядок претензионной работы следующий. Заинтересованная сторона направляет своему контрагенту письменное обращение (претензию), в котором излагает конкретные требования и дает их обоснование, а вторая сторона в 30-дневный срок (либо тот, который указан в договоре) обязана ответить на претензию (п. 2 ст. 452, п. 2 ст. 797 ГК). Неполучение ответа на претензию, либо получение ответа, не удовлетворяющего требования заявителя, дает ему право обратиться в арбитражный суд для разрешения спора по существу. Невыполнение даст суду основание оставить исковое заявление без рассмотрения.

Большое количество споров порождает выяснение вопросов, а был ли соблюдён претензионный порядок урегулирования споров и был ли он соблюдён надлежащим образом.

Претензионный порядок урегулирования споров может быть добровольным и обязательным. Обращение к претензионному порядку урегулирования спора возможно не только в ситуациях, когда этот порядок предусмотрен федеральным законом в качестве обязательного, применение его рекомендовано нормативными правовыми актами или согласовано сторонами договора. Использование претензионного порядка допустимо и в иных случаях: любая из сторон договора вправе предъявить другой его стороне претензию даже в отсутствие установленного законом или соглашением сторон претензионного порядка.

Виды претензионного порядка урегулирования споров:

• -- обязательный претензионный порядок урегулирования спора (обязательность которого установлена федеральным законом);
• -- нормативный претензионный порядок урегулирования спора (рекомендации об использовании которого содержатся в федеральном законодательстве и иных нормативных правовых актах, притом что данный порядок не предусмотрен федеральным законом в качестве обязательного);
• -- договорный претензионный порядок урегулирования спора (согласованный сторонами в договоре);
• -- уведомительный претензионный порядок (используется в отсутствие указаний закона или соглашения сторон).

Обязательный претензионный порядок

Обязательный претензионный порядок предусмотрен практически для всех видов перевозок и в частности для следующих отношений:

• -- для железнодорожных перевозок (ст. 120 ФЗ от 10 января 2003 г. № 18 «Устав железнодорожного транспорта РФ», что до предъявления к железной дороге иска обязательно предъявление к перевозчику претензии).
• -- перевозок речным транспортом (ст. 161 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ, согласно которой до предъявления иска в связи с перевозкой пассажира, багажа, груза, с буксировкой буксируемого объекта обязательным является предъявление к перевозчику (буксировщику) претензии);
• -- перевозок морским транспортом груза в каботаже (согласно ст. 403 Кодекса торгового мореплавания РФ; Применительно к требованиям, возникающим из отношений в области торгового мореплавания, обязательный порядок предъявления претензии закон предусмотрел только для требований к перевозчику по договору морской перевозки груза в каботаже);
• -- автомобильных перевозок (п. 158 Устава автомобильного транспорта РСФСР говорит, что до предъявления иска обязательно отправление претензии);
• -- воздушных перевозок (п. 3 ст. 124 Воздушного кодека РФ)
• -- пересылок почтовых отправлений и услуг связи (ст. 37 Федерального закона от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи», ст. 55 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ «О связи»);
• -- кроме того он предусмотрен для требований об изменении и расторжении договоров (п. 2 ст. 452 ГК РФ, это является примером «иного досудебного порядка урегулирования спора» с ответчиком); Например, в силу п. 3 ст. 745 ГК РФ подрядчик обладает правом требовать от заказчика замены непригодного материала или оборудования, предоставленного последним. Отказ заказчика от такой замены или его уклонение от ответа на претензию позволяют подрядчику отказаться от договора и потребовать уплаты цены за выполненную работу. Другой пример -- допускаемая п. 3 ст. 484 ГК РФ возможность для продавца предъявить претензию покупателю в ситуации, когда покупатель в нарушение закона и договора не принимает товар;
• -- также он обязателен в случаях, если он закреплён в договоре (в этом случае следует иметь в виду, что договор должен содержать четкие положения об условиях и порядке претензионного порядка урегулирования спора либо четкую запись об установлении такого порядка.

Форма претензионной записи

В условиях отсутствия правового регулирования претензионного порядка (не признаваемого законодательством в качестве обязательного или рекомендуемого), о чем говорилось ранее, следует подчеркнуть важность его договорного урегулирования (установление его соглашением сторон). Как показывает практика, соглашения о претензионном порядке урегулирования спора отнюдь не редкость: стороны, как правило, оформляют соглашение о претензионном порядке в виде самостоятельных условий в основном договоре.

Для чего необходимо знать этот нюанс? Чтобы быть предусмотрительным и знать как вести себя в случае злоупотреблений контрагентами, когда они озвучивают позицию, что в суд обращаться права нет, необходимо сначала соблюсти все формальности претензионной переписки.

Претензионная запись выглядит по разному, может даже следующим образом: «…Все споры и разногласия будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов, споры разрешаются в арбитражном суде. Истец должен предпринять меры по досудебному порядку урегулирования спора независимо от того, утрачена возможность его соблюдения или нет…». Ранее действовавший АПК предусматривал аналогичное основание для оставления иска без рассмотрения, если возможность соблюдения претензионного порядка урегулирования спора не утрачена. В настоящее время при оставлении заявления без рассмотрения по п. 2 ст. 148 АПК это обстоятельство значения не имеет).

Ввиду того, что соблюдение претензионного порядка по некоторым вопросам являются обязанностью и влечет негативные последствия в виде того, что:

• 1. Суд не принимает исковое заявление без представление доказательств соблюдения претензионного порядка.
• 2. Издержки отнесены на того, кто не ответил на претензию.

Таким образом вопросы о том, закреплен ли претензионный порядок в договоре имеют ключевое значение.

Как быть если в договоре содержится фраза, из которой не совсем понятно, закреплён ли в договоре претензионный порядок, например «…Все споры и разногласия будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов, споры разрешаются в арбитражном суде…», либо еще непонятней «…Все споры, возникающие при исполнении настоящего договора, будут рассматриваться сторонами в предварительном порядке на согласительной основе…», то существует практика дающая как положительный, так и отрицательный ответ на этот вопрос.

После анализа арбитражных дел разных субъектов РФ, разных инстанций, можно сделать общие выводы и наметить общие тенденции.

Так, некоторые суды считают, что для того чтобы признать закреплённым в договоре претензионный порядок необходимо чётко и подробно его описать. Ряд судов признают в качестве претензионной записи любое упоминание о договорах.

Однако в последнее время все большее распространение получает позиция, что претензионный порядок должен быть расписан в договоре.

Наиболее четко обобщенную позицию можно наблюдать в Постановлении ФАС Московского округа от 18 апреля 2007 года по делу N КГ-41/2599-07, в котором указывается следующее: «Претензионный порядок урегулирования спора можно признать установленным только в случае, если в договоре определены конкретные требования к форме претензии, а также порядку и срокам ее предъявления и рассмотрения. Иной досудебный порядок можно признать установленным, если договор содержит четкую запись об установлении такого порядка. Указание на ведение переговоров в целях урегулирования возникших споров не может быть расценено установлением обязательного досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров».

С учетом сказанного соглашение о претензионном порядке урегулирования спора по крайней мере должно содержать четкое указание вида примирительной процедуры -- «претензионный порядок урегулирования спора» -- и устанавливать некоторые сроки: например сроки предъявления претензии, сроки ее рассмотрения; допустима и отсылка к претензионному порядку, установленному законом или иным нормативным правовым актом. Самые общие формулировки о совместном рассмотрении возникшего спора, содержащиеся в договоре, не могут рассматриваться как устанавливающие претензионный порядок. Судебная практика демонстрирует схожую точку зрения.

Так, ФАС Северо-Западного округа, по одному из дел, указал, что пункт договора, содержащий слова о том, что «споры по возмещению убытков (суммы, сроки выплаты) решаются сторонами совместно, а при несовпадении мнений -- Госарбитражем», не может быть расценен как предусматривающий обязательный претензионный порядок урегулирования споров, несоблюдение которого препятствует заинтересованной стороне обратиться с иском в суд (Постановление от 16 мая 2000 года по делу N А56-30215/99).

Кроме того, необходимо обратить внимание на еще один важный момент - если установлен претензионный порядок по определённым требованиям. Допустим, стороны договора установили претензионный порядок по конкретным требованиям. Например: «…По спорам, возникшим в процессе исполнения настоящего Договора по вопросам недостачи, качества, утраты отгруженной продукции, а также по уплате стоимости продукции или штрафов, обязателен досудебный (претензионный) порядок урегулирования…». Необходимо помнить, что по всем другим требованиям иск можно сразу подать в суд.

Правила оформления претензии

Как правило в претензии должно быть отражено:

• 1. Адресат претензии;
• 2. Наименование «Претензия», однако название не имеет существенного значения, можно назвать как угодно, например «Уведомление», либо вообще не называть, главное чтобы в документ по сути был претензией.

Немаловажно, что вместо названия «претензия» для оформления претензионных требований в принципе возможно использование и иных названий документа -- закон не содержит запрета на такое отступление. В частности, действующее законодательство само допускает именование претензии как:

• -- требования (это, например, требование бенефициара к гаранту (п. 1 ст. 376 ГК РФ));
• -- предложения (это, например, предложение об изменении или расторжении договора (п. 2 ст. 452 ГК РФ));
• -- уведомления (это, например, уведомление о повреждении (порчи) багажа или груза при международных воздушных перевозках (п. 1 ст. 127 Воздушного кодекса РФ); уведомление о намерении приостановить оказание услуг связи (п. 3 ст. 44 Федерального закона «О связи»));
• -- заявления (см., например, п. 4 ст. 124 Воздушного кодекса РФ);
• -- извещения (см., например, извещение, направленное арендатором арендодателю, о недостатках сданного в аренду имущества (п. 1 ст. 612 ГК РФ)).

Таким образом, использование для претензии-документа иного наименования, в том числе и не упоминаемого в законе (даже, например, запрос, сообщение), допустимо, если стороны в соглашении о претензионном порядке прямо не оговорили название этого документа.

Но для того, чтобы у суда не возникало лишних вопросов, если есть такая возможность письмо назвать претензией.

• 3. В претензии указывается: дата ее подачи; полное наименование заявителя претензии, а для юридических лиц -- данные свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица; местонахождение юридического лица, а для физических лиц -- данные документа, удостоверяющего личность и адрес, по которому следует направлять ответ на претензию; банковские реквизиты заявителя;
• 4. Обстоятельства, на которых основаны претензионные требования;
• 5. Разногласия, возникшие вследствие того, что одна из сторон не выполнила условия договора: подробное описание обстоятельств, вызвавших предъявление претензии (полная или частичная утрата груза, недостача, просрочка в доставке, нарушение сроков, качества, количества товара, услуги, работы);
• 6. Расчет убытка (расчет суммы требования, что в совокупности позволит стороне рассмотреть претензию по существу). (в зависимости от вида спора: товарные накладные и чеки, счета фактуры, акты приёмки, коммерческие акты и т.д.). Необходимо указание суммы претензии по каждому отдельному требованию, по каждой накладной, квитанции о приеме груза, учетной карточке выполнения заявки, ведомости подачи и уборки вагонов, накопительной карточке и иным документам;
• 7. Предложения относительно вариантов урегулирования спора (предложение погасить задолженность в течение установленного срока);
• 8. Срок для ответа на претензию;
• 9. Перечисление документов приложения;
• 10. Кроме того, в претензии указывается, что если не будет достигнуто взаимоприемлемое решение или пройдут разумные сроки для ответа на претензию, потерпевшая сторона будет вынуждена обратиться в суд для урегулирования разногласий.

Прежде всего, следует иметь в виду, что требования должны быть четко сформулированными и лаконичными. Действующее законодательство не содержит требования какой-либо единой формы претензии. Однако из ее содержания должны быть четко понятны суть и обоснованность претензионных требований.

Условия соблюдения претензионного порядка

Претензионный порядок считается соблюденным, если:

• -- претензия заявлена в установленный срок;
• -- претензия заявлена надлежащим заявителем, т.е. лицом, имеющим право на предъявление претензии;
• -- претензия заявлена к надлежащему лицу, т.е. субъекту совершившему правонарушение, субъекту, который уполномочен ее рассматривать;
• -- претензия содержит все необходимые сведения и расчет суммы требований, позволяющие рассмотреть ее по существу;
• -- к претензии приложены документы, которые могут служить доказательством предъявленных требований клиента.

Сроки предъявления претензии определяются законом. Если претензионный порядок не установлен законом, сроки предъявления претензии могут быть установлены соглашением сторон.

Соблюдение срока предъявления претензии -- один из факторов, влияющих на общий вывод в отношении соблюдения претензионного порядка в целом. Вследствие этого нельзя недооценивать важность соблюдения условия о сроке предъявления претензии (вне зависимости от того, установлен он законом или договором). Значение этого условия объясняется тем, что «время, затраченное на урегулирование спора в претензионном порядке, входит обычно в установленный срок исковой давности и, следовательно, поглощает часть срока, предоставленного для защиты в арбитражном суде предпринимателем своих прав и законных интересов. Поэтому важно предъявлять претензию в кратчайшие сроки со дня выявления нарушения своих прав

Для целей правильного исчисления срока предъявления претензии нужно руководствоваться следующим правилом: датой предъявления претензии считается дата штемпеля почты предъявителя претензии о принятии письма (либо телеграммы), дата сообщения по факсу или телетайпу или дата непосредственного вручения претензии стороне, которой она предъявляется.

Претензия предъявляется в письменной форме. Такое правило устанавливалось в п. 2 Положения о претензионном порядке, которое, как указывалось ранее, может рассматриваться как обычай делового оборота.

Нередко это правило закрепляется в федеральном законодательстве, регулирующем обязательный претензионный порядок (в частности, в п. 1 ст. 127 Воздушного кодекса РФ, п. 1 ст. 405 Кодекса торгового мореплавания РФ, п. 3 ст. 12 Федерального закона „О транспортно-экспедиционной деятельности“, ч. 3 ст. 25 Федерального закона „О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации“), и нормативных правовых актах, рекомендующих использование этого порядка (например, п. 3 ст. 44 Федерального закона „О связи“, ст. 37 Федерального закона „О почтовой связи“). То, что претензия должна предъявляться в письменной форме, „представляется очевидным исходя из анализа норм АПК РФ“.

Данное правило действует в отношении всех указанных претензий (предъявляемых в рамках обязательного, нормативного и договорного претензионного порядка, а также уведомительной претензии). Именно такая форма претензии позволяет реализовать защитительный потенциал претензии и создает необходимые предпосылки для ее использования в качестве доказательства в судебном процессе. Подтверждение необходимости письменной формы претензии можно найти в судебной практике.

Надо сказать, что письменная форма претензии подразумевает составление одного документа, который содержал бы все необходимые реквизиты, включая, собственно, само претензионное требование.

Например, Арбитражный суд Саратовской области в деле N А-57-12913/04-2 о взыскании задолженности представленные истцом копии писем, протокола и графика погашения задолженности не счел досудебным урегулированием спора (соблюдением претензионного порядка), указав, что подобные документы являются перепиской сторон и касаются их взаимоотношений по расчетам. Указанное послужило основанием для оставления искового заявления без рассмотрения.

Адресатом претензии должно выступать лицо, которое предполагается непосредственным нарушителем субъективных гражданских прав предъявителя претензии. В том случае, если корреспонденция, содержащая претензионные требования, адресована иному лицу (например, материнскому обществу, управляющей компании и т.д.), она не может рассматриваться как претензия.

По общему правилу претензия предъявляется по месту нахождения адресата претензии (месту проживания, если это индивидуальный предприниматель). Данное правило прямо вытекает из положений федерального законодательства: например, п. 2 ст. 161 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ устанавливает, что претензии, возникающие в связи с перевозками пассажиров, багажа, грузов или буксировкой буксируемых объектов, предъявляются перевозчикам или буксировщикам по месту их нахождения.

Суть претензионного порядка не в уведомлении о факте нарушения (должник и так знает об этом), а в попытке досудебного урегулирования отношений между должником и кредитором. Поэтому необходимо чётко следовать порядку прописанному в договоре и подписывать только тем, кто имеет на это право.

Вопросы подписания претензии надлежащим лицом периодически поднимаются в судебной практике.

Кто имеет право подписывать претензии от имени организации:

• 1. Только руководитель организации, то лицо, которое имеет право подписывать договоры от имени организации.
• 2. Во время отпуска (болезни) руководителя - лицо, которое согласно учредительным документам исполняет его обязанности и ему предоставлены соответствующие полномочия.
• 3. Любое иное лицо, имеющие подобные полномочия согласно доверенности.

В случае, если стороны детально прописали претензионный порядок, указав, что подписывать претензии вправе только руководитель, то необходимо, чтобы он и подписывал, а не юрист или другое лицо (только в случае, если у него есть полномочия представителя согласно доверенности), даже если он потом поставит печать организации. Практика показывает, что противном случае - это расценивается как несоблюдение претензионного порядка. В ведомственных положениях о договорно-претензионной работе указано, что претензию подписывает только начальник управления (такая практика сложилось потому, что начальник является лицом, которое имеет право подписывать все договоры, поэтому и должен подписывать все претензии).

Претензию необходимо предъявлять в письменной форме за подписью руководителя, его заместителя или представителя (его полномочия должны быть подтверждены документально). Поэтому если в организацию приходит претензия подписанная иными лицами (что бывает не так уже и редко) - это можно квалифицировать как несоблюдение претензионного порядка.

Очень важным является вопрос о том, как доказать в суде, что претензионный порядок был соблюдён. Надо доказывать отправку именно претензии, а не какого-либо иного документа. Обычно на суде достаточно извещения о направлении претензии (почтового уведомления) и, соответственно, пропуска срока, достаточного на ответ. Можно составить опись вложения - но она не обязательна и не требуется. Если отправить претензию ценным письмом, то Опись вложения в ценное письмо составляется обязательно в 2-х экземплярах. Один в конверт с календарным штемпелем и подписью оператора, другой (такой же экземпляр) отправителю. В этом случае ставиться печать на почте на втором экземпляре описи. В описи указывается наименование документа и наименование всех приложений, возможно указание номера документа, даты и т.п. Почта ставит свой штамп на описи, что предполагает, что она опись проверила и что опись соответствует содержимому письма.

Что касается ценных писем, то они, в отличии от заказных, получателю по адресу не носятся. Поэтому если контрагент организации системы МЧС России не хочет получать письма, то претензия будет возвращена через два месяца с отметкой „адресат не получил письмо“.

Поэтому целесообразно посылать претензии с курьером, либо заказными письмами, поскольку их носят по адресу. В уведомлении после названия адресата лучше сделать пометку „претензия“.

Как показывает практика некоторые юридические лица отправляют претензии по факсу. В этом случае, будет присутствовать отметка отправителя на Претензии и запись в журнале факсимильных сообщений Однако по гражданскому законодательству факсы не имеют юридической силы, соответственно по АПК РФ доказательством не являются.

К претензии должны быть приложены документы, подтверждающие предъявленные заявителем требования. Указанные документы представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Закон не дает ответа на вопрос: что считать надлежаще заверенной копией документа в данном случае. Юристы-практики толкуют указанное положение как требование нотариального удостоверения копий документов.

Требование указывать сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка сводится к тому, что в тексте искового заявления истцу необходимо сделать ссылку на конкретные действия, которые свидетельствуют о соблюдении им данного порядка (например, 04 октября 2008 года истец направил ответчику письменную претензию (исх. N П-123/08) с требованием оплатить выполненные работы, на что ответчик ответил отказом, сославшись на то, что данные работы выполнены не полностью -- исх. N 432 от 13 октября 2008 года»).

При рассмотрении дела в арбитражном суде необходимо учитывать, что уведомление должника о признании претензии и в случае неперечисления признанной суммы фактически свидетельствует о признании им требований кредитора, что согласно статье 203 ГК РФ влечет перерыв течения срока исковой давности и после перерыва он начинается заново. Подобную позицию занял ВАС России, в частности по спорам с железной дорогой.

Нередки случаи, когда контрагент принимает претензию к рассмотрению, признает содержащиеся в ней требования, но исполнять лежащую на нем обязанность, т.е. нести меру ответственности, не спешит. Возникает резонный вопрос: когда претензия может считаться удовлетворенной -- при ее признании или при условии фактического перечисления предъявителю претензии признанной стороной суммы? Претензию можно считать удовлетворенной только при фактическом перечислении соответствующей денежной суммы. В уведомлении о признании претензии полностью или частично контрагент должен указать, в какой сумме удовлетворена претензия. При частичном удовлетворении претензии, так же как и при ее отклонении, сторона обязана указать основание принятого им решения со ссылкой на соответствующую статью. В этом случае заявитель претензии вправе обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании соответствующей суммы с контрагента в судебном порядке.

Основанием возникновения земельных споров является претензии одного или нескольких субъектов земельных правоотношений. Претензии относительно приобретений или прекращений права собственности на земельные участки, права землепользования, аренды земельных участков, нарушения земельных сервитутов и правил добрососедства, обязательств возникающих вследствие причинения вреда собственникам земельных участков и землепользователям и некоторые другие.

Досудебное урегулирование спора в гражданском процессе имеет важнейшее значение, так как призвано разрешить конфликт сторон без обращения в суд и использования принудительной силы государства.

В нашей статье мы рассмотрим случаи, когда такое урегулирование является обязательным, а также порядок его осуществления.

Досудебный порядок урегулирования спора в гражданском процессе

Досудебный порядок предусматривает направление претензии или совершение иных действий с целью разрешения возникшего спора, минуя судебную инстанцию. Претензионный порядок при разрешении спора является обязательным в случаях, если:

• в своем соглашении стороны установили этот порядок как обязательный;
• такой порядок предусмотрен законом.

Так, например, ст. 797 ГК РФ устанавливает, что претензия к перевозчику грузов в обязательном порядке должна быть направлена до подачи искового заявления. Причем только отказ (полный или частичный) от удовлетворения претензии или ее игнорирование в течение установленного срока дает право на предъявление иска.

ВАЖНО! Ряд законодательных норм предполагает письменное обращение к другой стороне по обязательству, но такой порядок прямо не называется обязательным и обуславливающим дальнейшее рассмотрение исковых требований.

Бесплатная юридическая консультация:

Речь идет, в частности, о требовании об уплате заемных средств (ст. 810 ГК РФ). Так, Санкт-Петербургский городской суд, отменяя решение Московского районного суда Санкт-Петербурга, указал, что отсутствие требования о возврате долга было неправомерно расценено последним как несоблюдение досудебного урегулирования спора (апелляционное определение от 19.01.2016 №/2016).

К аналогичному выводу, что обязательный претензионный порядок по искам о займах законом не предусмотрен, пришел и Мосгорсуд (апелляционное определение от 20.05.2016 №/2016).

Обязательный порядок досудебного урегулирования споров в ГК РФ и других законах

ГК РФ, другие кодексы и федеральные законы предусматривают обязательный претензионный порядок при рассмотрении следующих споров:

• о сервитуте на землю или здания (ст. 274, 277 ГК РФ);
• изменении или расторжении договора (ст. 452 ГК РФ);
• заключении договоров в обязательном порядке (ст. 455 ГК РФ);
• расторжении договора аренды (ст. 619 ГК РФ);
• расторжении договора найма и выселении (ст. 687 ГК РФ, ст. 35, 91 ЖК РФ);
• грузоперевозках (ст. 797 ГК РФ, ст. 124 Воздушного кодекса РФ, ст. 120 Устава железнодорожного транспорта);
• изменении или расторжении соглашения об алиментах (ст. 101 СК РФ);
• перевозках пассажиров (ст. 39 Устава автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта, ст. 161 Кодекса внутреннего водного транспорта);
• выплатах по ОСАГО (ст. 16.1 закона «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» от 25.04.2002 № 40-ФЗ);
• договоре связи (ст. 55 закона «О связи» от 07.07.2003 № 126-ФЗ);
• турпутевках (закон «Об основах туристской деятельности в РФ» от 24.11.1996 № 132-ФЗ) и др.

Претензия должна быть обязательно оформлена только в письменной форме. В ряде случаев закон устанавливает определенный срок ожидания реакции на претензию.

Отсчет этого периода осуществляется:

Бесплатная юридическая консультация:

• с момента непосредственной передачи претензии уполномоченному лицу адресата под расписку с указанием даты получения, должности и фамилии получателя;
• даты вручения контрагенту почтового отправления, которая определяется по дате, проставленной на почтовом уведомлении о вручении корреспонденции.

Если в установленный, а при его отсутствии в разумный срок реакция на претензию не последовала либо пришел ответ, который не удовлетворяет сторону, она вправе прибегнуть к судебной защите.

Досудебный порядок урегулирования спора в соответствии с ГПК РФ

Для случаев, когда законом установлен обязательный досудебный порядок разрешения конфликта, ГПК РФ содержит ряд норм, которыми следует руководствоваться как суду, так и участникам дела.

Прежде всего, в тексте искового заявления истцу следует рассказать о предпринятых им попытках удовлетворить свои требования перед обращением в суд (ст. 131). Кроме того, к иску необходимо приложить письменные доказательства соблюдения обязательного претензионного порядка (ст. 132). Таковыми могут послужить текст претензии вместе с почтовой квитанцией о ее отправке или отметкой о вручении непосредственно в руки ответчику.

Несоблюдение вышеперечисленных требований является поводом для возвращения иска на основании ст. 135 или оставления его без рассмотрения на основании ст. 222. Таким образом, вышеназванные нормы направлены на стимулирование сторон к разрешению спора между собой самостоятельно (а порой и с помощью посредников), без обращения в судебные органы.

ВАЖНО! Соблюдение досудебного порядка должно подтверждаться надлежащими доказательствами. Так, Воронежский областной суд отклонил довод истца о том, что закон прямо не предусматривает отправку претензии именно заказным письмом с уведомлением о вручении. Суд не нашел в представленном истцом реестре почтовых отправлений сведений о направлении претензии ответчику (апелляционное определение от 05.05.2016 №/2016).

Бесплатная юридическая консультация:

Также важно отличать предъявление претензии как способ досудебного урегулирования от направления уведомления участникам сообщества в соответствии со ст. 181.4 ГК РФ, о чем проинформировал пленум ВС РФ в своем постановлении от 23.06.2015 № 25 (п. 115). Здесь ключевым является то обстоятельство, что письмо направляется не ответчику, а другим заинтересованным лицам.

Медиация - это процедура альтернативного урегулирования споров в гражданском процессе

Медиацию можно рассматривать как способ досудебного либо внесудебного разрешения конфликта, то есть полностью минуя судебную инстанцию.

Осуществляется эта процедура при наличии обоюдного согласия спорщиков в соответствии с законом «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» от 27.07.2010 № 193-ФЗ.

Медиацию следует отличать от содействия примирению сторон со стороны суда, хотя цель тех и других мероприятий совпадает. В рассматриваемом внесудебном процессе в качестве примиряющего элемента выступает посредник - медиатор, который не должен иметь отношения ни к судебной системе, ни к одной из сторон. Действуя беспристрастно, этот субъект осуществляет скорее организационные функции, создавая условия для поиска сторонами альтернативных вариантов решения стоящих между ними проблем.

Медиация применяется, если стороны:

Бесплатная юридическая консультация:

• совершили медиативную оговорку об использовании такой процедуры в письменной сделке еще до возникновения спора;
• заключили соглашение о применении медиации после возникновения спора.

Конкретный механизм ее реализации стороны могут прописать в соглашении о проведении медиации. Обоюдное решение сторон о введении медиации дает суду право в соответствии со ст. 169 ГПК РФ отложить рассмотрение дела на срок до 60 дней. Здесь же отметим, что согласно ст. 202 ГК РФ, если стороны решились на проведение медиации, течение давностного срока приостанавливается на весь срок ее действия.

Достигнутое компромиссное решение конфликтующих сторон оформляется в виде медиативного соглашения.

В заключение подчеркнем, что досудебные процедуры, направленные на урегулирование возникшего спора, могут применяться в обязательном или добровольном порядке. Случаи, когда требуется соблюдение обязательного досудебного урегулирования спора, должны быть прямо названы в законе. Претензионный порядок предусматривает направление письменного требования одной из сторон контрагенту, в то время как медиация означает согласованные и добровольные действия обеих сторон.

Обязательный претензионный, досудебный порядок урегулирования спора, предусмотренный российским законодательством.

Претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора является обязательным в случаях, предусмотренных законом или договором (ч. 5 ст. 4 Арбитражно-процессуального кодекса, далее (АПК) РФ, абз. 7 ст. 132 Гражданский процессуальный кодекс, далее (ГПК) РФ, ч. 3 ст. 4 Кодекса административного судопроизводства, далее (КАС) РФ). С 1 июня 2016 года претензионный (досудебный) порядок урегулирования большинства гражданско-правовых споров стал обязательным в арбитражном процессе.

Бесплатная юридическая консультация:

Претензионный порядок урегулирования спора представляет собой особую (письменную) примирительную процедуру по урегулированию спора самими же сторонами спора, осуществляемую посредством предъявления претензии и направления ответа на нее.

Досудебный порядок соблюдать не требуется, если рассматриваются дела:

об установлении фактов, имеющих юридическое значение (гл. 27 АПК РФ);

о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок (гл. 27.1 АПК РФ);

о несостоятельности (банкротстве) (гл. 28 АПК РФ);

Бесплатная юридическая консультация:

о защите прав и законных интересов группы лиц (гл. 28.2 АПК РФ);

о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования;

об оспаривании решений третейских судов (гл. 30 АПК РФ);

по корпоративным спорам (гл. 28.1 АПК РФ);

о выдаче судебного приказа (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2016 N 62).

Бесплатная юридическая консультация:

При несоблюдении претензионного (досудебного) порядка исковое заявление подлежит возвращению судом (п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 129 КАС РФ), а в случае принятия к производству - оставлению без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 222 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 196 КАС РФ).

Рассмотрение споров в суде, при соблюдении обязательного досудебного порядка и его сроки в соответствии с АПК РФ, ГПК РФ, КАС РФ:

споры о взыскании обязательных платежей и санкций (ч. 2 ст. 213 АПК РФ от 24.07.2002 N 95-ФЗ, ч. 1 ст. 286 КАС РФ от 08.03.2015 N 21-ФЗ);

споры о взыскании недоимки по налогам с физических лиц (ч.1 ст. 48 Налогового кодекса, далее (НК) РФ (часть первая)» от 31.07.1998 N 146-ФЗ);

споры о взыскании налоговых санкций (штрафов, пеней) с физических лиц, а также с юридических лиц (если внесудебный порядок не допускается) (абз. 2 ч. 1 ст. 104 НК РФ (часть первая)» от 31.07.1998 N 146-ФЗ);

Бесплатная юридическая консультация:

споры о взыскании таможенных платежей (пошлин, налогов) (ч. 3 ст. 150 Федерального закона, далее (ФЗ) от 27.11.2010 N 311-ФЗ «О таможенном регулировании в РФ»);

споры по обжалованию решений (требований, актов) налогового органа (ч. 2 ст. 138 НК РФ (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ,) срок ответа на претензию - 1 месяц;

споры по обжалованию решения об отказе в государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (абз. 2 ч. 1 ст. 25.2 ФЗ от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), срок ответа на претензию - 15 дней;

споры при заключении договора в обязательном порядке (ч. 1 ст. 445 Гражданского кодекса, далее (ГК) РФ (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры при изменении, расторжении договора (ч. 2 ст. 452 ГК РФ (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры при расторжении договора аренды (ч. 3 ст. 619 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ), срок ответа на претензию - разумный срок;

споры при расторжении договора найма, о выселении (ч. 4 ст. 687 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ, ч. 1 ст. 35 Жилищного кодекса, далее (ЖК)РФ от 29.12.2004 N 188-ФЗ, срок ответа на претензию - разумный срок, ч. 1 ст. 91 ЖК РФ от 29.12.2004 N 188-ФЗ);

споры при изменении, расторжении соглашения об уплате алиментов (ч. 4 ст. 101 Семейного кодекса РФ от 29.12.1995 N 223-ФЗ);

споры расторжении договора банковского счета (абз. 1 ч. 2 ст. 859 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ), срок ответа на претензию - 1 месяц;

споры при заключении государственного или муниципального контракта (ч. 3 ст. 528 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры при заключении договора поставки для государственных или муниципальных нужд (ч. 4 ст. 529 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры о выплатах по договору ОСАГО (ч. 1 ст. 16.1 ФЗ от 25.04.2002 N 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»), срок ответа на претензию - 10 дней - до 1 июля 2017 г. ;

споры о выплатах по договору ОСАГО (абз. 3 ч. 1 ст. 19 ФЗ от 25.04.2002 N 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»);

споры, вытекающие из грузоперевозок (ч. 1 ст. 797 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ);

споры, вытекающие из авиаперевозок груза, почты (ч. 3 ст. 124 Воздушного кодекса РФ от 19.03.1997 N 60-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры, вытекающие из ж/д перевозок груза (ст. 120 Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта РФ»), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из перевозок пассажиров, груза автотранспортом (ст. 39 ФЗ от 08.11.2007 N 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта»), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из-за перевозок груза морским транспортом (ч. 1 ст. 403 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 N 81-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из перевозок внутренним водным транспортом (ч. 1 ст. 161 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ от 07.03.2001 N 24-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из договора транспортной экспедиции (претензии экспедитору) (ч. 1 ст. 12 ФЗ от 30.06.2003 N 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»), срок ответа на претензию - 30 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры, вытекающие из договора перевалки груза (ч. 1 ст. 25 ФЗ от 08.11.2007 N 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры о сервитуте на землю, на здания (ч. 3 ст. 274 ГК РФ (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ, ч. 1 ст. 277 ГК РФ (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (правила ст. 274 ГК распространяются на обременение сервитутом зданий, сооружений);

споры, вытекающие из договора об оказании услуг связи (ч. 4 ст. 55 ФЗ от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи»), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из договора об оказании услуг связи (ч. 7 ст. 37 ФЗ от 17.07.1999 N 176-ФЗ «О почтовой связи»), по почтовым отправлениям в пределах одного населенного пункта срок ответа на претензию - 5 дней, по остальным - 30 дней;

споры о качестве туристского продукта (претензии туроператору) (ч. 7 ст. 10 ФЗ от 24.11.1996 N 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ», срок ответа на претензию - 10 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры в сфере стандартизации об отклонении проекта предварительного национального стандарта (ч. 15 ст. 11 ФЗ от 29.06.2015 N 162-ФЗ «О стандартизации в РФ»).

С образцами необходимых Вам исковых заявлений и документов, справочной информацией, можно ознакомиться здесь: Главная страница.

Досудебный(претензионный) порядок по ГК РФ от А до Я

Разрешение спорной ситуации, до момента подачи искового заявления в суд, требуют соблюдать претензионный порядок, который включает в себя шанс урегулировать правовые вопросы между оппонентами без обращения к судебным инстанциям. Можно сказать, что данная процедура требует временные затраты для ее соблюдения, и замедляет процесс восстановления нарушенных прав. В нашей статье мы рассмотрим, как с помощью досудебной претензии решить договорные разногласия.

Бесплатная юридическая консультация:

Претензионный(досудебный) порядок: общее понятие

Претензионным порядком, является написание письменного требования(претензии) об устранении нарушения исполнения обязательства, адресованное должнику, продавцу товара или исполнителю услуг.

Данная процедура урегулирования споров по договорным отношениям, подразумевает под собой выполнения последовательных действий, когда стороны самостоятельно, до начала возможного судебного разбирательства стараются устранить появившиеся разногласия или нарушенные права. По факту одна из сторон чьи права были нарушены составляет документ, в котором излагает видение своей точки зрения по спору, и советует адресанту пути выхода из сложившейся ситуации.

Варианты решения конфликта с помощью претензионного порядка могут быть прописаны в:

• в договоре (в этом случае составление и отправка претензии перед подачей искового заявления обязательна);
• в действующем законодательстве.

В случае законодательного требования о досудебном порядке урегулирования конфликтной ситуации такая процедура будет обязательна необходима в отношении всех разногласий, имеющих отношения к определенным нормам права.

В каких случаях обязателен досудебный(претензионный) порядок

Обратившись к Гражданскому и Арбитражному процессуальному кодексу РФ, статье 135 ГК РФ и 129 АПК РФ, где сказано, что невыполнение претензионного порядка решения споров в правовых отношениях будет являться причиной возвращения искового заявления обратно заявителю или оставление иска без движения (ст. 222 ГПК РФ и ст. 148 АПК РФ).

Бесплатная юридическая консультация:

В дополнении нужно ознакомиться со списком спорных ситуаций, при возникновении которых нужно обращаться к законодательной базе, и смотреть требования к выполнению претензионного порядка урегулирования конфликта. Помните, что соблюдение данной процедуры предусмотрено не только в гражданском праве, но и в арбитражных, административных и налоговых правоотношениях.

В соответствии со ст.4 п.5 АПК РФ спор, возникший в процессе гражданских правоотношений, может быть передан в арбитражный суд для решения, только после соблюдения оппонентами мер по досудебному урегулированию по прошествии 30 дней со дня отправки претензии, если иные срок и порядок не предусматривает действующее законодательство, за исключением случаев:

• при выявлении фактов, содержащих юридическое значение;
• при рассмотрении дел о взыскании компенсаций за нарушение права на судопроизводство или права на исполнение судебного акта в разумный срок;
• при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве);
• дела о корпоративных спорах;
• дела о защите законных интересов группы лиц;
• дела о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака если он не используется;

Споры экономического характера, появившиеся в следствии административных и иных публичных правоотношений, могут быть отданы на разрешение арбитражного суда, после соблюдения претензионной процедуры, если она установлена федеральным законом.

Помимо вышесказанного, обязательный претензионный(досудебный) порядок урегулирования спора, необходим в следующих случаях, указанных в таблице ниже:

Допустимый срок рассмотрения претензии

Бесплатная юридическая консультация:

О взыскании обязательных платежей и санкций

ч.2 ст.213 АПК РФ

ч.1 ст.286 КоАС РФ

О взыскании недоимки по налогам с физ. лиц

О взыскании налоговых штрафов и пений с физ. лиц и юр. Лиц (если внесудебный порядок запрещен)

Бесплатная юридическая консультация:

абз.2 ч.1 ст.104 НК РФ

О взыскании страховых взносов, штрафов, пеней

О взыскании таможенных платежей (пошлины, налоги)

Обжалование требований и актов налоговых органов

Обжалование отказов при регистрации юридических лиц и ИП

Бесплатная юридическая консультация:

абз.2 ч.1 ст.25.2 ФЗ-129

При заключении договора в обязательном порядке

При изменении или расторжении договора

При расторжении арендных договоров

При расторжении договоров о выселении и найме

Бесплатная юридическая консультация:

ч.4 ст. 687 ГК РФ

ч.1 ст. 91 ЖК РФ ФЗ-188

При расторжении или изменении соглашения об уплате алиментов

ч.4 ст. 101 СК РФ

При расторжении договора банковского счета

абз.1 ч.2 ст.859 ГК РФ

При разногласиях по государственным или муниципальным контрактам

ч.3 ст. 528 ГК РФ

При заключении договора поставки для нужд государства или муниципалитетов

ч.4 ст. 529 ГК РФ

При выплатах по обязательным договорам ОСАГО

абз.3 ч.1 ст.19 ФЗ-40

ч.1 ст. 797 ГК РФ

При авиаперевозках груза и почты

ч.3 ст. 124 Воздушного К. РФ

При ж/д перевозках груза

При перевозке груза и пассажиров

При перевозке груза морским транспортом

ч.1 ст. 403 КТМ РФ

При перевозках на внутреннем водном транспорте

ч.1 ст. 161 КВВТ РФ

По договорам о транспортной экспедиции (претензии экспедитору)

По договорам о перевалке грузов

Споры о сервитуте на землю или здание

ч.3 ст. 274 ГК РФ

ч.1 ст. 277 ГК РФ

По заключенным договорам услуг связи

По не заключенным договорам(роуминг) услуг связи

По почте в пределах одного населенного пункта 5 дней, по остальным 2 месяца

По договорам с туроператором

В сфере стандартизации по отклонениям проекта предварительного национального стандарта

Видео о досудебном(претензионном) разрешении споров:

Как составить претензию

Основная суть претензионного порядка заключается в правильно оформленной и направленной претензии стороне, нарушившей правовые взаимоотношения (условия договора). В законе нет четкой формы этого документа, поэтому текст претензии составляется в виде простого письменного обращения. Учитывая условия претензионного порядка урегулирования спора, в обращении нужно внести следующую информацию:

1. Описать как возникли правовые отношения в результате которых появились разногласия. Имеется в виду дата заключения договора и его порядковый номер, и реквизиты сторон.
2. В результате чего появилась необходимость составления претензии (сумма долга и как он формировался, в чем заключается нарушение условий договора).
3. Предложения вариантов выхода из сложившейся ситуации (как урегулировать спор), и срок данный для этого.
4. Стандартное упоминание того что досудебный порядок соблюден и в случае отказа, на выполнение договорных условий, последует обращение с исковым заявлением в суд.

Если у вас возникли вопросы, вы можете задать их в комментариях к статье.

Копирайтер портала «РукаЗакона.ру». Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического применения гражданами РФ в тех или иных правовых вопросах.

Комментариев (0)

Мы в соц.сетях

Категории права

Сколько стоит банкротство физического лица: госпошлина и финансовый управляющий

Как в Екатеринбурге заменить водительское удостоверение. Пошаговая инструкция

Новости

Обсуждаемые статьи

Перед практическим применением информации размещенной на сайте консультация с профессиональным юристом обязательна.

Претензионный порядок. Практика применения

Вопрос: С 1 июня 2016 года действует претензионный порядок разрешения гражданско-правовых споров, закрепленный в АПК РФ. Какова практика судов в части его применения? Анализ случаев отказа судов принять иск к рассмотрению по основанию отсутствия доказательств исполнения истцом обязанности по досудебному регулированию спора.

Ответ: Претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора является обязательным в случаях, предусмотренных законом или договором (ч. 5 ст. 4 АПК РФ, абз. 7 ст. 132 ГПК РФ, ч. 3 ст. 4 КАС РФ).

С 1 июня 2016 г. вступила в силу поправка, предусматривающая обязательный претензионный порядок перед подачей искового заявления в арбитражный суд.

До этого нововведения досудебный порядок представлял из себя больше исключение чем правило. Случаи обязательного досудебного порядка разрешения споров содержались либо в отраслевом федеральном законодательстве, либо прямо предусматривались сторонами в гражданско-правовых договорах.

Действующей редакцией п. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что спор, возникающий из гражданских правоотношений, может быть передан на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом либо договором.

Отменить обязательный досудебный порядок разрешения споров стороны в договоре не могут.

Однако договором можно предусмотреть иной срок (например, уменьшить или увеличить срок рассмотрения претензии) и порядок ведения претензионной работы (например, направлять письма в несколько адресов, направлять претензии на адрес для почтовой корреспонденции, а не на юридический адрес, направлять претензии ценными письмами с описью вложения или нарочно и т. д.). В данном случае условия и сроки ведения претензионной работы будут иметь приоритет по отношению к общему правилу, предусмотренному законом (например, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.04.2017 № Ф03–585/2017 по делу № А73–9608/2016, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30.03.2017 № Ф03–1133/2017 по делу № А73– 507/2017, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.03.2017 № Ф03–747/2017 по делу № А73–10899 /2016).

При этом при несоблюдении претензионного (досудебного) порядка исковое заявление подлежит возвращению судом (п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 129 КАС РФ), а в случае принятия к производству – оставлению без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 222 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 196 КАС РФ).

В качестве исключений из обязательного досудебного порядка законодателем были выделены следующие случаи:

Дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение;

Дела о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок;

Дела о несостоятельности (банкротстве);

Дела по корпоративным спорам;

Дела о защите прав и законных интересов группы лиц;

Дела о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования;

Дела об оспаривании решений третейских судов.

Экономические споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, согласно закону, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора, если он установлен федеральным законом.

С момента вступления в законную силу появились дополнительные исключения из общего правила об обязательном досудебном порядке. Так, Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2016 № 62 предусмотрено, что соблюдать претензионный порядок также не требуется при подаче заявления о выдаче судебного приказа.

Согласно п. 28 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 (2017), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017, обязанность принятия мер по досудебному урегулированию спора отсутствует при обращении прокурора в арбитражный суд в защиту чужих интересов с требованиями, предусмотренными ч. 1 ст. 52 АПК РФ, либо при вступлении в дело в целях обеспечения законности на основании ч. 5 ст. 52 АПК РФ. Так как наделение прокурора процессуальными правами и возложение на него процессуальных обязанностей истца (ч. 3 ст. 52 АПК РФ) не делает прокуратуру стороной материально-правового правоотношения.

В соответствии с п. 1 § 1 Обзора судебной практики по делам об установлении сервитута на земельный участок, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017, с учетом специфики предъявляемого требования в суд об установлении сервитута или его условий как вещно-правового способа защиты, по смыслу части 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ, направление дополнительно претензии в случае недостижения сторонами соглашения об установлении сервитута или его условиях не требуется.

Также суды выработали единую практику применения п. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Так, суды указывают на то, что п. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ не содержат положений, в силу которых истец при обращении с иском в суд был бы обязан представлять доказательства обращения к ответчику с претензией, которая бы полностью дублировала просительную часть искового заявления.

Вводя в действие вышеуказанную норму Арбитражного процессуального кодекса РФ, законодатель преследовал иную цель, направленность которой состояла в побуждении сторон спорного правоотношения до возбуждения соответствующего судебного производства предпринимать действия, направленные на урегулирование сложившейся конфликтной ситуации.

Данная цель достигается заявлением истцом к ответчику претензии, которая должна содержать указание на существо спорного правоотношения (конкретного юридического факта, из которого возник спор), а также указание на существо требований заявителя претензии (требование об уплате долга, штрафных санкций, возврата имущества и т. д.).

Как указано в пункте 4 обзора Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2015), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.12.2015, по смыслу пункта 8 части 2 статьи 125, части 7 статьи 126, пункта 2 части 1 статьи 148 АПК РФ, претензионный порядок урегулирования спора в судебной практике рассматривается в качестве способа, позволяющего добровольно без дополнительных расходов на уплату госпошлины со значительным сокращением времени восстановить нарушенные права и законные интересы. Такой порядок урегулирования спора направлен на его оперативное разрешение и служит дополнительной гарантией защиты прав.

Поэтому если при подаче иска арбитражному суду представлены доказательства того, что истец обращался к ответчику с претензией, отвечающей вышеуказанным критериям, однако последний не предпринял активных действий, направленных на урегулирование существующего спора во внесудебном порядке, то это доказывает суду невозможность разрешения возникшего спора во внесудебном порядке (например, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.04.2017 № Ф03– 1211/2017 по делу № А73–10633/2016, По с т ан о в л ени е Ар би т р а ж н о го суда Дальневосточного округа от 07.04.2017 № Ф03–892/2017 по делу № А73–12441/2016, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.04.2017 № Ф03– 585/2017 по делу № А73–9608/2016).

Как было сказано выше, при несоблюдении претензионного (досудебного) порядка исковое заявление подлежит возвращению судом, а в случае принятия к производству – оставлению без рассмотрения. Правоприменительная практика судов в этом случае была и есть однообразной (например, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.03.2017 № Ф03–645/2017 по делу № А24–3422/2016, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 06.03.2017 № Ф03–331/ 2017 по делу № А73– 10347/2016, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.02.2017 № Ф03–187/2017 по делу № А59–5595 /2016).

Единственное существующее в настоящий момент исключение из общего правила предусмотрено п. 4 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации №4 (2015) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23.12.2015) (ред. от 26.04.2017).

Так, суд разъяснил, что если из обстоятельств дела следует, что заявление ответчика об оставлении иска без рассмотрения в связи с несоблюдением истцом досудебного порядка урегулирования спора направлено на необоснованное затягивание разрешения возникшего спора, суд на основании ч. 5 ст. 159 АПК РФ отказывает в его удовлетворении. Судебная коллегия Верховного Суда Российской Федерации в определении № 306-ЭС14–6558 не согласилась с выводами судов нижестоящих инстанций о том, что несоблюдение претензионного порядка урегулирования спора является безусловным основанием для оставления иска без рассмотрения.

Частью 5 ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случая, если заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам.

Из поведения ответчика не усматривалось намерения добровольно и оперативно урегулировать возникший спор во внесудебном порядке, поэтому оставление иска без рассмотрения привело к необоснованному затягиванию разрешения возникшего спора и ущемлению прав одной из его сторон.

В качестве вывода можно порекомендовать предпринимателям внимательнее относиться к условиям договора, связанным с претензионным порядком, а также соблюдать обязательный претензионный порядок, предусмотренный законом и договором, перед подачей в арбитражный суд исковых заявлений в защиту своих прав и законных интересов.

МЕДВЕДЕВА АЛЕКСАНДРА, ЮРИСКОНСУЛЬТ ООО «ЦЕНТР ЮРИДИЧЕСКОЙ ЗАЩИТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ». ТЕЛ.

В связи с тем, что № 7 (177) газеты «Верное решение» планировался и верстался заранее, а статья «Претензионный порядок. Практика применения», опубликованная в данном номере газеты, была подготовлена автором в мае 2017 года, некоторые пункты содержания статьи, в связи с изменением законодательства, требуют уточнения. Читайте в № 8(178) от 21.08.2017.

Источник публикации: информационный ежемесячник «Верное решение» выпуск № 7 (177) дата выхода от 20.07.2017.

Статья размещена на основании соглашения от 20.10.2016, заключенного с учредителем и издателем информационного ежемесячника «Верное решение» ООО «Фирма «НЭТ-ДВ».

Линия консультаций

Аналитические материалы

Конструктор договоров

Конструктор учетной политики

Подобрать комплект Консультант Плюс

Полезные ссылки

Новое в системе КонсультантПлюс

Производственный календарь 2018

Официальный сайт разработчика КонсультантПлюс: consultant.ru

© ООО Консультант-ДВ

Задать вопрос

Заказать звонок

Оставить отзыв

Соглашение на обработку персональных данных

В соответствии с Федеральным законом от 27.07.2006 N 152-ФЗ «О персональных данных» для получения информации, документов и материалов, в том числе рекламного характера от компании настоящим даю ООО «Консультант-ДВ», юридический адрес:, г.Хабаровск, ул. Дзержинского, д. 65, оф. 611,