Кибальник А.Г. Иммунитеты в уголовном праве - файл n1.doc

Введение

Главной задачей, стоящей перед любым светским государством является «создание правового государства, в котором чтят законы и неукоснительно ему подчиняются». Нужно отметить, что среди всех обязательных признаков данного государства, особое место занимает основополагающие принципы. Одним из них является обеспечение прав и свобод человека. Под правовым государством понимается - государство, где уровень правосознания выше среднего и правовой культуры в обществе, при этом правовые нормы не противоречат моральным и этическим, а главной задачей для достижения цели является - защита прав и свобод человека и гражданина.

Данная защита призвана уравнивать права и обязанности участников, в независимости от принадлежности к той или иной стороне. Весь уголовный процесс построен на основополагающих принципах, главными из которых являются принцип законности, принцип состязательности, принцип равенства и другие. Только правильное функционирование правовых институтов приводит к реализации данных принципов. Институт иммунитета является примером одного из таких институтов, где под этим понятием подразумевается реализация предоставленных дополнительных гарантий защиты законных прав и интересов некоторой категорий граждан.

Иммунитет как институт представляет собой форму реализации конституционных принципов, а именно принципа равенства, а так же можно рассматривать иммунитет как результат реализации принципа гуманности (ч.1 ст.1 Конституции РК). Исходя из данных обстоятельств, требуется анализ норм, относящихся к иммунитету, закрепленных в п.7 ч.3 ст.77 Конституции Республики Казахстан. Далее, отечественные нормы уголовного процесса (ст. ст. 27,82, 214, 501-504 УПК РК) также содержат информацию на предмет установления реальных условий его функционирования в национальном праве.

Обязательным условием для осмысления развития демократического института является исследования института иммунитета в национальном праве. Можно констатировать и тот факт, что указанные принципы находятся в тесной взаимосвязи между собой. Ярким примером такой взаимосвязи является взаимодействие принципа состязательности и равенства всех перед законом и судом. Принцип равенства - общеправовой принцип, а принцип состязательности - межотраслевой и тем самым реализует специфику функционирования принципа равенства в процессуальном праве. Данная взаимосвязь является примеров объективного признака демократической характеристики указанных принципов права.

Впервые понятие «свидетельского иммунитета» было введено в Конституцию Республики Казахстан в 1993 году и нашло свое отражение в ст.42 и представляло собой показатель демократизации уголовного процесса и дополнительные гарантии законности и защиты прав и интересов граждан, вовлечённых в орбиту уголовного процесса.

На данный момент исследование привилегий и иммунитетов является очень актуальным, как в теоретическом, так и в практическом аспектах. Данное утверждение обусловливают следующие обстоятельства :

В отечественном уголовно-процессуальном праве отсутствовала теория, которая бы исследовала и объясняла понятие и сущность иммунитета. Только некоторыми, в лице Агаева Ф. А., Рудневым В.И., Чачиной Г.Г., были изучены некоторые вопросы сущности иммунитета, что обуславливало теоретическую необходимость исследования иммунитета в уголовном процессе в комплексе. Проблема самого института иммунитета, состоит в ее не исследованности, а также некоторые виды иммунитета, такие как свидетельский, иммунитет священнослужителя, дипломатический и др. также не были исследованы.

Институт иммунитета в уголовно-процессуальном праве является новшеством, которое требует подробного изучения. Поэтому, качество норм, которое отражает ее суть, требует углубленного исследования. Кроме того, можно заметить слабую реализацию норм, регулирующих реализацию данной новеллы. Результаты проведенного опроса среди следователей, дознавателей и прокурорских работников показали, что лишь 22% опрошенных знают о существовании дипломатического иммунитета, 28%- о существовании свидетельского иммунитета и иммунитета священнослужителя. Низкий уровень процента лиц, которые обладают знаниями о видах иммунитета, выявляет несовершенство самих норм и механизма их реализации.

У уголовно-процессуального права Республики Казахстан имеется потребность анализа всех институтов демократии, рецепцируемых из практики иностранных государств на предмет соответствия основам национального права и возможности применения в национальном уголовном судопроизводстве. Нормы, которые регулируют применение иммунитета, на практике расследования уголовных дел практически не применяются. Для этого необходимо выявить причины, почему данные нормы не работают, и попытаться разработать новые рекомендации, которые должны быть устранены ошибки в законодательстве относительно применения иммунитета.

Все из вышеперечисленных причин служит основанием для проведения таких исследований.

Иммунитет от уголовного преследования является экстра - гарантией неприкосновенности лиц, которые являются представителями соответствующих ветвей власти. Такие инструменты законодательного характера направлены на построение эффективно работающей системы уголовного производства. Но существует обратная сторона медали, когда указанными лицами было совершено преступление и наличие у них статуса неприкосновенности приводит к бюрократическому механизму привлечения виновных к уголовной ответственности, что в целом тормозит уголовный процесс. Таким образом, нарушаются права граждан, пострадавших от незаконных действий данных субъектов, что говорит о несовершенстве норм уголовно-процессуального права . Теоретическая и практическая значимость исследования определяется рядом изменений в судебно-правовой реформой и объективной востребованностью научно обоснованного анализа норм уголовно-процессуального законодательства о привилегиях и иммунитете. Изложенные предпосылки, подтверждающие обоснованность выбора темы, актуальность направления научных изысканий. Перечислены и иные аргументы, которые предопределили теоретическую и практическую значимость темы исследования. Целью, которой преследует данная дипломная работа, является раскрытие особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования в рамках Таможенного союза.

Для достижения цели были определены следующие задачи:

раскрыть теоретические и исторические особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования в рамках Таможенного союза;

ознакомиться с историей развития института особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования;

раскрыть понятие, сущность и виды привилегий в уголовном процессе;- изучить понятие, сущность и виды иммунитетов в уголовном процессе; - дать характеристику праву обладания привилегиями и иммунитетами;

изучить особенности задержания и ареста лиц, пользующихся дипломатическим иммунитетом;

ознакомиться с практикой особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования РК в рамках Таможенного союза;

определить проблемы, в отношении законодательной регламентации некоторых видов привилегий и иммунитетов, а также практикой их применения.

Деятельность по применению норм о привилегиях и иммунитетах в уголовно-процессуальном праве служит объектом исследования дипломной работы.

Нормы Конституции РК, уголовно-процессуального законодательства, других нормативно-правовых актов Республики Казахстан, которые регламентируют аспекты применения привилегий и иммунитета в процессе расследования преступлений, а также теория и практика института иммунитета составляют предмет исследования дипломной работы.

Нормы международного права, а в частности нормы уголовного законодательства Стран-членов Таможенного союза, в области применения института иммунитетов и привилегий также составляют предмет данного исследования.

Теоретическую базу исследования составили труды таких ученых, как: С. А. Авакъяна, Ф. А-О. Агаева, А. Н. Ахпанова, К. Ж. Балтабаева, И.Ш. Борчашвили, В. Г. Даева, Б. Ж. Жунусова, О. А. Зайцева, А. Квачевского, К. В. Ким, М. Ч. Когамова, Т. Н. Москольковой, В.С.Нерсесянца, Б. М. Нургалиева, И. Л. Петрухина, В. И. Руднева, В. К. Случевского, Б. X. Толеубековой, И. Я. Фойницкого, Г. Г. Чачиной, А. А. Чувилева, А.Д. Шаймуханова, Р. X. Якупова, Хасенова Б.Б., Корякина И.П., Когамова М.Ч. и других.При написании дипломной работы были использованы общенаучные и специальные методы научного исследования, такие как аналогия, анализ, сравнение, синтез, применение исторического, сравнительного метода и других методов.

Нормативно-правовой основой, на которой построилась дипломная работа, являются: Конституция РК- как высший юридический документ страны, Международные конвенции и договоры, а в частности в области регулирования Таможенного Союза, Конституционные законы, Уголовный Кодекс РК, Уголовно-процессуальный кодекс РК и другие нормативно-правовые акты, которые относятся в теме исследования.

Проблемы изучения института привилегий и иммунитета как таковые, отсутствуют в уголовно-процессуальной науке Республики Казахстан. Только комплексное изучение особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования, явилось научной новизной в исследованиях данной области.

В дипломной работе были сформулированы теоретические положения, которые направлены на определение понятия, сущности, видов и значения института привилегий и иммунитета, улучшение законодательного регламентирования, а также его применение в досудебном производстве, оптимизацию производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования с учетом зарубежного опыта, в том числе опыта стран-членов Таможенного Союза.

Дипломная работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы.

В введении раскрывается главная задача, направленная на создание правового и светского государства, новшество исследования института иммунитета и привилегий, объект и предмет исследования, цели и задачи исследования, теоретическая основа исследования, раскрывается теоретическая и практическая значимость научного исследования.

Первая глава состоит из двух разделов. Первый раздел посвящен истории развития института особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования. А именно в дипломной работе отражены исторические моменты становления института иммунитета и привилегий, начиная с древности, периода фараонов, затем феодального строя и до наших дней. В данном разделе также подробно анализируется процесс формирования национального права до настоящего времени. Во втором разделе раскрываются особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования в рамках Таможенного союза. Определена нормативно-правовая база Таможенного союза, особенности привлечения к уголовной ответственности лиц, анализ действующего законодательства, в сравнении с законодательством стран-членов Таможенного союза.

Во второй главе отражены общие положения привилегий и иммунитетов в уголовном процессе, юридическая природа дипломатических иммунитетов и привилегий, мнения ученых об установлении правовых льгот для некоторой категории граждан. Вторая глава состоит из 4 разделов.

В первом разделе отражены понятие, сущность и виды привилегий в уголовном процессе. Основной привилегией лица, которое дает показание, является «привилегия против самообвинения», заключающегося в праве лица отказаться давать уличающие показания или отвечать на вопросы инкриминирующего характера.

Во втором разделе второй главы отражены понятие, сущность и виды иммунитетов в уголовном процессе. Раскрывается понятие иммунитета и кому он может принадлежать, перечислены виды иммунитета в зависимости от субъекта и объема. Определено понятие дипломатического иммунитета, которое базируется на международно-правовых принципах невмешательства во внутренние дела, принципах межгосударственного сотрудничества и экстерриториальности. Нашли отражение теоретические основы института иммунитета, а также классификация иммунитета по видам принимаемых решений.

Третий раздел посвящен праву обладания привилегиями и иммунитетом. Определен перечень документов, регулирующих международные отношения, к которым относятся Венская конвенция о консульских сношениях 1963г., Венская конвенция о специальных миссиях и факультативный протокол 1969г., Венская конвенция о представительстве государств в их отношениях с международными организациями универсального характера 1975г. Четвертый раздел посвящен задержанию и аресту лиц, которые пользуются дипломатическим иммунитетом, а именно перечню мероприятий, направленных на задержание и арест данной категории лиц.

В третьей главе отражена практика особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования РК в рамках Таможенного союза. Третья глава состоит из 5разделов.

В первом разделе описано производство предварительного следствия в отношении члена-депутата Парламента Республики Казахстан. Уголовное дело в отношении члена-депутата Парламента республики может быть возбуждено уголовное дело только руководителем государственного органа РК, осуществляющего дознание и предварительное следствие. О возбуждении уголовного дела безотлагательно уведомляется Генеральный прокурор.

Во втором разделе отражено производство предварительного следствия в отношении судьи. Одной из существенных гарантий независимости судей является установленная в Конституции их неприкосновенность или иммунитет. Судейская неприкосновенность выходит за пределы личной неприкосновенности и является исключением из конституционного принципа равенства всех перед законом и судом. Это обусловлено необходимостью обеспечить дополнительные гарантии надлежащего осуществления судьей работы, требующей высокого профессионализма и независимости.

Третий раздел посвящен производству предварительного следствия в отношении Генерального прокурора Республики Казахстан. В отношении Генерального прокурора Республики Казахстан оно может быть возбуждено только одним человеком- его первым заместителем. Генеральный прокурор Республики Казахстан с момента возбуждения в отношении него уголовного дела до окончания расследования по представлению первого заместителя Генерального прокурора отстраняется Президентом Республики Казахстан от исполнения своих обязанностей.

Четвертый раздел третьей главы посвящен производству предварительного следствия в отношении Председателя или Члена Конституционного Совета Республики Казахстан. Уголовное дело в отношении Председателя или члена Конституционного Совета Республики Казахстан может быть возбуждено только руководителем государственного органа Республики Казахстан, осуществляющего дознание и предварительное следствие. О возбуждении уголовного дела немедленно уведомляется Генеральный прокурор Республики Казахстан.

В пятой главе отражено производство предварительного следствия в отношении лиц консульских и дипломатических учреждений. Универсального и эффективного решения вопроса об ответственности дипломатов за уголовные, гражданские и административные правонарушения не предлагается ни в Конвенции, ни в доктрине международного права. При практическом решении этого вопроса государства стремятся скорее побудить аккредитующее государство к отказу от иммунитетов виновного дипломата, чем к привлечению его к ответственности на родине. Заключение содержит основные выводы и рекомендации, анализ практики реализации норм об иммунитете, теоретическое и нормативное исследование, сформулированные в результате написания дипломной работы.

1. Теоретические и исторические особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования

1 История развития института особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования

Институт иммунитетов и привилегий в теории и практике уголовного судопроизводства Республики Казахстан является новшеством, что обуславливает его актуальность. Еще ранее прослеживалось наличие в уголовном процессе норм, которые предоставляли определенные преимущества, некоторых из которых можно отнести к иммунитетам. Но эти нормы не предусматривались как составляющие института иммунитета, что определялось уголовно-процессуальной политикой, присутствовавшей на территории республики.

Только после обретения Казахстаном своей независимости, организации и продвижения новой правовой реформы можно судить о приобретении иммунитета черт института уголовного процесса. На тот период под иммунитетом предполагалось невозможность привлечения к ответственности некоторой категории, лиц, а также осуществления допроса, если не имелось согласия с их стороны.

Тот факт, что институт иммунитета находится лишь на стадии своего становления, обуславливает необходимость самостоятельного изучения института иммунитета в уголовном процессе. Изучение данного института невозможно без изучения истории развития, а также необходимо применение историко-правового анализа для воссоздания панорамы развития правового института. Данный метод позволяет среди огромного количества новых знаний выделить для себя конкретную информацию, изучить структуру развития, его историю, выявить новые грани в историческом развитии.

Вышеуказанные обстоятельства предполагают изучение истории развития института иммунитета в праве.

На данный момент очень сложно определить, где впервые были зачатки развития института иммунитета, но есть предположение, что впервые он произошел еще во времена Древнего Рима, как освобождение некоторой категории граждан от различных повинностей. Оно представляло собой особое право, которое предоставлялось императором или Сенатом.

В римском праве в Дигестах Юстиниана выделено большое количество лиц, обладающих привилегией от дачи показаний. Если провести сравнительный анализ с УПК РК, то правом отказа от дачи показаний обладали не только близкие родственники (п.24 ст.7 УПК РК), но и родственники (п.23 ст.7 УПК РК). Так титул 5 книги 22 дает возможность убедиться в том, что иммунитет от дачи показаний выделялся особым вниманием. Согласно содержанию его норм, «…находящихся в данном титуле(списке), никто не должен быть вызываем против своей воли для свидетельствования против зятя, тестя, отчима, пасынка, двоюродного брата, двоюродной сестры, двоюродного племянника и тех, кто находится в более близкой степени родства или свойства, не должны быть принуждаемы давать свидетельские показания патроны против вольноотпущенников и вольноотпущенники против патронов. (п.4).

Не принуждаются к свидетельствованию против воли: старики или больные, или войны, или лица, которые вместе с магистратом отсутствуют, по делам государства, те которые не могут появиться в суде (п.8).

Вопреки их желанию не могут быть привлечены к свидетельствованию: откупщики податей, а также тот, кто уехал не в целях уклониться от освидетельствования, и тот, кто взял какой-либо подряд для войска (п.19» Согласно исследованиям В. Дрожжина, институт иммунитет можно пронаблюдать и в Древней Греции. Но в отличие от норм Древнего Рима, не все пункты можно отнести к жителям Древней Греции, так как если в Древнем Риме можно было свидетельствовать по своему желанию, в свою очередь Древняя Греция налагала запрет на свидетельствование.

В это же время сходные институты появились и в Древнем Китае. Учения древнекитайского мыслителя Конфуцию были иного содержания «преклонение к чести родителей и подобное отношение к старшим братьям - основа человеколюбия» «Е-гун,- сказал Кун-цзы, - В наших краях есть прямой человек. Однажды его отец тайно похитил барана, сын его предстал свидетелем против отчего своего. Прямота наших людей у нас другая. Как отец скроет ошибки сына, так и сын поступит по отношению к нему. Это и является прямотой у нас»

Конфуцианская основа правового предписания, регулирующая квази-запрет дачи показаний в отношении кровных людей получила закрепление в юридической действительности, которая была и в средневековом китайском праве. В отличие от Древнего Рима, свидетельство против родственников было под запретом, тогда же, как в Древнем Риме все зависело от согласия свидетеля.

Институт иммунитет в Китае был не только в отношении свидетелей, но и тех, кто совершил преступление.

В Китае в государстве Цзинь в практике была система Тан «ба-й» с восемью категориями лиц, которое имели право на изменение наказание к более мягкому. Такой категории лиц относились

в первую очередь, родственники императора и его главной жены;

во-вторых, лица личного состава-персонала императора;

в-третьих, лица, которые примерно вели себя и занимались пожертвованиями;

в-четвертых, это люди, которые, выделялись на военном и гражданском поприще.;

в шестой состояли сановники третей и выше степеней;

в-восьмых это те лица, которые являлись потомками предыдущей династии.

Если кто-то из вышеперечисленных лиц данной категорий, совершали противоправное деяние, не являвшимся одним из «10 смертных грехов», то они могли просить смягчения, из-за своей принадлежности к «ба-й»; родственники чиновников также вправе были иметь подобные привилегии. Оно носило название права «на прощение», т.е. оно представляло собой прошения лица, из категории «ба-й» изменения наказания путем уплаты штрафа или пени. Помимо указанного способа выражения института иммунитета в системе «ба-й» , также применялась выдача еще более узкому кругу лиц «железной грамоты». Она схожа с индульгенцией, только освобождала своих владельцев от наказаний за небольшие правонарушения и от смертной казни за тяжкие преступление в этом жизни. В «Цзинь-ши» перечисляются 14 случаев пожалований таких грамот (см.КСГИСС, 1962, стр.1610). Так, в 1125г. Лэуши захватил в плен государя Ляо. «Император пожаловал за это Лэуши грамоту, в которой было сказано, что за преступления, караемые смертью, Лэуши бить только палками, другие же преступления ему прощаются» (ЦШ, цз.З.Розов,л.81).

Памятники-источники родового строя древних иудиев, индусов, греков, римлян и других содержат сведения о том, что связь племен или племенных союзов поддерживалась особым способом - вестниками, глашатаями, считавшимися священными. Так они состояли под покровительством божества. В частности, Древнем Риме- это был Меркурий. Их оскорбление считалось самым большим грехом и приравнивалось оскорблением вестников богов. Неприкосновенность данных лиц подтверждалась их статусом и обязанностями, которые на них налагались, как правило, эти лица были из числа жрецов и богослужителей. Указанные обстоятельства позволяет делать вывод, что вначале зародился вид дипломатического иммунитета. В дальнейшем с развитием дипломатии и государственности отношение к иммунитету меняется. Право неприкосновенности дипломатов становится частью прав народов. По своей сути, целью дипломатического иммунитета того времени являлась личная неприкосновенность самих дипломатов. История того времени также позволяет нам выделить еще множество различных привилегий для дипломатов.

В казахском обычном праве также существовала привилегия от дачи показаний: «Жена и дети, знавшие о воровстве мужа или отца и недонесшие на него, не подвергаются никакому взысканию, ибо на старшего в семействе не позволено доносить.

В период правления Чингисхана преобладает иммунитет, где особенное место занимали тарханные грамоты, которые выдавались храмам и монастырям. Данные грамоты освобождали их владетелей от уплаты всех (или почти всех) налогов и целого ряда повинностей.

Аналогичные грамоты существовали в Древней Руси, во франкскую эпоху (ранее Среднековье-Европа).

Но в последующем были попытки упразднить тарханные грамоты, Первая попытка состоялась еще при Иване IV. Она была повторена в Соборном уложении 1649г. («несудимые грамоты оставить»). Однако фактически иммунитет, хотя и со значительными ограничениями, сохранялся вплоть до конца XVIIв.

Нормы права, которые были сформулированы еще издревне, получили свое продолжение и в период Средневековья. Периодом Средневековья принято считать с периода времени, после падения великой Римской империи. Римская империя представляла собой крупный научный и культурный центр, и ее падение несомненно сказалось на других народах. Это был своего рода шаг назад, всем государственным образованиям того времени пришлось начинать все с чистого листа, лишь позже с укреплением феодальной монархии, юристам пришлось возвратиться к канонам римского права. В период средневековья бурного развития института дипломатических привилегий не наблюдалось. В средние века ослабела роль государства и укрепилась власть церкви, что не могло не сказаться на развитии иммунитетов и привилегий у священнослужителей. Это был период развития института индульгенций. Фактически теория развития института иммунитетов и привилегий вернулась в древнее время, когда она строилась не на праве, а на религиозных постулатах. При решении вопросов о дипломатическом иммунитете ссылки делались на священные книги, такие как Коран и Библия. Во времена феодальной раздробленности сильнее окрепла роль духовенства при взаимодействии с государями. Их представительства-посольства в большом количестве состояли из представителей духовенства. Такая ситуация сохранялась, как и в христианском, так и в мусульманском мире.

Отметим, что в период позднего средневековья влияние церкви снижается. Главы государств уже начинают встречаться лично, а состав из духовенства в посольствах начинает уменьшаться.

В феодальном праве Западной Европы во время правления Людовика XIV иностранные представители имели на территории Франции дипломатическим иммунитетом. Они не облагались таможенными выплатами. Личность и жилище посла были неприкосновенны. Такими правами (иммунитетом) пользовались помимо самих дипломатов, их служащие-прислуги. А право убежища представлялось каждому, кто находился а периметре квартала послов. В это квартале даже судимый, но сбежавший убийца мог укрыться от полицейского преследования. Права преступника были защищены.

Но наравне с дипломатическим иммунитетом во Франции действовала привилегия духовенства. Как сословие феодального государства, духовенство было первым из привилегированных, имевшим приоритет перед дворянством. Как часть класса феодалов, с присущей только ему иерархией и дисциплиной и отделенное вследствие особенности своей деятельности от светского мира, сословие духовенства обладало большими привилегиями: налоговым иммунитетом (освобождением от прямого и косвенных налогов), правом на взимание церковной десятины с остальных сословий, правами юрисдикции и освобождения от воинской повинности.

В средние века также зародился особый вид иммунитета, освобождающий некоторых представителей от уголовного преследования. Институт индульгенции стал предпосылкой введения нового иммунитета от уголовного преследования. Индульгенция предполагала полное отпущение грехов, как и для духовных, как и для светских представителей. . Индульгенции, ввиду высокого положения Ватикана, имели авторитетное значение в уголовном судопроизводстве католической части Европы. Индульгенции могли спокойно приобретаться у представителей духовенства за определенную цену, чем выше была степень тяжести преступления, тем соответственно выше цена индульгенции.

Термин «иммунитет» получил широкое распространение в странах Западной Европы, хотя существовала во всех феодальных государствах.

Институт иммунитета получил дальнейшее развитие в период Нового времени. Именно в этот момент институт начал приобретать современные черты. Появились новые виды дипломатического иммунитета, такие как, иммунитет от законодательства пребывающего государства, по уголовным и гражданским делам, иммунитет резиденции, который предполагает иммунитет для всех помещений, занятых дипломатическими представителями. В Новое время институт иммунитета получил свое научное обоснование и стал трактоваться шире, под иммунитетом предполагалось не только освобождение от уголовного преследования, но и иммунитет от дачи показаний и мер принуждения. Для того времени было характерно, что институт иммунитета раскрывал его понятие, количество членов кому предоставлялись привилегии, а также категорию лиц, кому предоставлялись иммунитеты и привилегии. С развитием международных организаций, появился новый вид иммунитета - иммунитет служащих международных организаций.

В первых законодательных актах советского периода показана привилегия от дачи показаний, в «Положениях о полковых судах» 1919года, в ст.69: «Жена подсудимого, родственники его по прямой линии, восходящие и нисходящие, а также родные его братья и сестры допрашиваются без отобрания подписки об ответственности за ложное показание». В ст.75 «Положения о полковых судах» показана также привилегия от самообвинения: «Свидетель не обязан отвечать на вопросы, уличающие его самого в каком бы то ни было преступном деянии. Также особые правила допроса содержалось в «Положениях о военных следователях» 1919года в ст.66.

В п.5 Декрета Всероссийского Центрального Исполнительного Комитета от 25 августа 1921года «Об усилении деятельности местных органов юстиции». В данном документе впервые законодательно закреплен иммунитет от уголовного преследования должностных лиц и судей: «Никакие органы власти не могут производить аресты прокуроров, их помощников, председателей и членов революционных трибуналов, председателей и членов Президиума совета народных судей, народных судей и следователей без предварительного разрешения, а в особо исключительных случаях, при условии одновременного извещения прокурора Республики - при аресте прокуроров, председателей трибуналов и совета народных судей, и губернского прокурора при аресте помощников прокуроров, членов революционных трибуналов и президиума совета народных судей, народных судей и следователей. Виновные в неисполнении сего подвергаются ответственности по ст.112 Уголовного Кодекса» от 16ноября 1922 г. (СУ 1922г. №77 ст.960).

Далее в Законе Казахской Советской Социалистической Республики «О судоустройстве Казахской ССР» от 12июня 1981г. имелась ст.60 «Неприкосновенность судей и народных заседателей», которая гласила: «Судьи, а также народные заседатели при исполнении ими обязанностей в суде не могут быть привлечены к уголовной ответственности, арестованы или подвергнуты мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке:

Народные судьи и народные заседатели народных судов, председатели, заместители председателей, члены и народные заседатели областного, Алма-Атинского городского судов-без согласия Президиума Верховного Совета КазССР;

Председатель, заместители Председателя и члены Верховного Суда КазССР, а также народные заседатели этого суда-без согласия Верховного Совета КазССР, а в перерывах сессий Президиума Верховного Совета КазССР». Кроме того, Указом Президиума Верховного Совета СССР от 23мая 1966г. было утверждено Положение о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории СССР. Пленум Верховного Суда РСФСР в своем постановлении от 1июня 1925г. разъяснил, что свидетель имеет право отказаться от ответов на вопросы, «могущие бросить тень на его личность». Косвенно данное положение нашло отражение в ст. 166 УПК РСФСР 1923г: «Свидетель, может быть, спрашиваем исключительно о фактах, подлежащих установлению в данном деле, и о характеристике личности обвиняемого». Кроме того, в другой главе в ст.61 того же УПК имелся перечень лиц, не подлежащих допросу, то есть императив свидетеля. «Не могут быть вызываемы и допрашиваемы в качестве свидетелей:

Защитник обвиняемого по делу, по которому он выполняет таковые обязанности;

Лица, которые ввиду своих физических и психических недостатков неспособны правильно воспринимать имеющие значение по делу явления и давать по ним показания».

В последующем данные нормы были упразднены в уголовно-процессуальном кодексе РСФСР.

Уголовно-процессуальный кодекс Казахской ССР от 22 июля 1959года не предусматривал привилегию от дачи показаний, но содержал перечень лиц, не подлежащих допросу. Так, ст.44: «Лица, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей» гласит: «Нельзя допрашиваться в качестве свидетелей следующих лиц:

Защитник обвиняемого - об обстоятельствах дела, которые стали ему известны от обвиняемого в связи с исполнением обязанностей защитника;

Лица, которые в силу физических или психических недостатков не в состоянии правильно воспринимать явления, имеющие значения для дела, и давать о них правильные показания;

Адвокат, представитель профессионального союза и другой общественной организации - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей представителя.

Для разрешения вопроса о способности лица быть свидетелем приглашаются соответствующие эксперты».

января 1993 года впервые народом Казахстана была принята Конституция Республики Казахстан, которая закрепляла ее суверенитет, и право наших граждан не давать показания против самого себя, супруга или супруги и близких родственников, круг которых определяется законом РК. Священнослужители также имеют право не свидетельствовать против лиц, находящихся у них на исповеди. (ст.77 Конституции РК) Принятие нового УПК РК закрепил иммунитет от дачи показаний, а также другие виды иммунитета в уголовном судопроизводстве.

Анализ истории развития института иммунитетов и привилегий выделяет всего лишь 3 вида иммунитета в истории. Это:

Дипломатический иммунитет.

Иммунитет от дачи показаний.

Иммунитет от уголовного преследования.

Дипломатический иммунитет - неотделимая часть международного общения, занимает центрального место в институте иммунитета. Дипломатический иммунитет не зависит от развития самого государства и развития его уголовного судопроизводства, он закреплен в международных договорах и является обязательным для исполнения для других государств.

Иммунитет от дачи показаний также получает центральное место в праве в целиком. Он является показателем высокой культуры права, который отражает нравственные начала в уголовном судопроизводстве. Современное право закреплено иммунитет от дачи показаний против близких родственников, круг которых определен соответствующими нормативно-правовыми актами, что является составляющей морально-этической стороны права. Иммунитет от уголовного преследования характерен тем, что он закрепляет особый статус некоторой категории лиц, на которое оно распространяется. Исторически данным иммунитетом обладали представители духовенства, священнослужители. В настоящее время круг лиц, обладающих иммунитетом от уголовного преследования расширился и имеет четко поставленную регламентацию в отношении данных лиц.

Таким образом, привилегия и иммунитет в своем возникновении и развитии были тесно взаимосвязаны и взаимозависимы.

Иммунитет от уголовного преследования, претерпев в разные исторические периоды трансформацию, где законодательство отражает определенный этап развития государства, выделило иммунитет в двух основных видах:

Дипломатический иммунитет от уголовного преследования;

Должностной иммунитет от уголовного преследования.

Анализ истории права показывает, что привилегия от дачи показаний перекликается со смежной категорией, как императив свидетеля.

В целом, необходимо сделать вывод, что введение и закрепление института иммунитетов и привилегий представляет собой позитивный результат развития демократического общества, результат тех правовых реформ, которые проводятся в суверенном, демократическом и светском государстве. Исторический анализ позволяет современному обществу выделить для себя новые аспекты в истории развития института иммунитетов и привилегий и подстроить эти аспекты под потребности современного общества.

2 Особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования

Все лица, вовлеченные в сферу правосудия, находятся в равном положении перед законом и судом и в отношении всех лиц распространяется одинаковое применение закона. Все субъекты уголовного процесса, имеющие одинаковый процессуальный статус, наделены равными правами и обязанностями. Однако есть исключение из общих правил, особый порядок привлечения к уголовной ответственности и применения мер процессуального принуждения к лицам, обладающим привилегиями и иммунитетом. Так законодатель стремится предоставить гарантии осуществления некоторых видов профессиональной деятельности.

Упомянутые изъятия из общего порядка судопроизводства предусматриваются в гл. 53 УПК РК. В данной главе определен перечень усложненных процедур по привлечению к уголовной ответственности и применения мер процессуального принуждения по отношению к данному кругу лиц. К лицам, обладающим иммунитетом и привилегиями от уголовного преследования, относятся: депутаты Парламента РК, Председатель и члены Конституционного Совета РК, судьи РК, Генеральный Прокурор РК и дипломатические лица. Особенности уголовного судопроизводства, определяемые в гл. 53 УПК РК, затрагивают процедуры в отношении лиц, обладающих иммунитетом и привилегиями, такие как: возбуждение уголовного дела, уголовно-процессуальное задержание, избрание меры пресечения и производства отдельных следственных действий, а также направления уголовного дела в суд.

Одним из элементов правового статуса и правовой гарантией деятельности отдельной (привилегированной) категории граждан является их неприкосновенность. По своему содержанная данная гарантия стоит на порядок выше, чем те гарантии, которые предоставляются обычным гражданам страны. Люди, обладающие иммунитетом и привилегиями от уголовного преследования, имеют такие же права, как и все остальные люди, но в дополнении к своим правам, у них имеется некий перечень правовых гарантий, предоставляемых государством и законом. Иммунитеты и привилегии, предоставляемые должностным лицам, не являются личными, а носят публичный характер.

Они направлены на то, чтобы при осуществлении своих должностных полномочий этот круг лиц был независим, самостоятелен и мог беспрепятственно осуществлять свою работу, ограждая их от необоснованных преследований. В отношении лиц, обладающих иммунитетом и привилегиями, применяется особый порядок производства, возбуждения уголовного дела, применения меры пресечения и иных мер процессуального принуждения, а также направления дела в суд.

Процедура действия института иммунитетов и привилегий установлена уголовно-процессуальным кодексом Республики Казахстан, где расписан перечень так называемых отдельных категорий лиц, обладающих иммунитетом и привилегиями, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам.

В отношении нижеуказанных лиц, действующий уголовно-процессуальный закон установил особенности производства в сравнении с остальными категориями граждан, при этом внутри данной категории также есть отличия.

Уголовное дело в отношении депутата Парламента РК возбуждается только руководителем государственного органа РК (Министром МВД, Председателем КНБ и Председателем Агентства финансовой полиции).

Расследование осуществляется в форме предварительного следствия, производство предварительного расследования в форме дознания запрещено.

О возбуждении уголовного дела немедленно уведомляется Генеральный Прокурор РК. Неотложные следственные действия производятся до двух суток, после чего передаются следователю через Генерального Прокурора РК, который осуществляет надзор в порядке ст.197 УПК РК. Представление вносит Генеральный Прокурор РК.

Уголовное дело может быть приостановлено на основании п.3 ч.1 ст.50 УПК РК до получения согласия соответствующей Палаты Парламента на применение принудительного привода, ареста и привлечения к уголовной ответственности, так как вопрос о согласии или несогласии принимается не позднее, чем в двухнедельный срок. Генеральный Прокурор вносит представление в Сенат или Мажилис, которое направляется Палатами в Центральную Избирательную комиссию для подготовки его рассмотрения на заседании соответствующей Палаты. Мотивированное решение принимается в трехдневный срок соответствующей Палатой Парламента.

Если Палаты Парламента не дадут согласия на принудительный привод и арест, применяются иные меры процессуального принуждения, а если дадут, то вопрос решается в порядке настоящего Кодекса.

Если Палаты Парламента не дадут согласие для привлечения к уголовной ответственности, то дело прекращается на основании ч.6 ст.496 УПК РК.

Но по истечении срока депутатских полномочий уголовное дело может быть возобновлено и направлено в суд в общем порядке. Санкции на производство следственных действий даются Генеральным Прокурором РК, продление срока ареста или домашнего ареста в отношении депутата Парламента РК, в порядке, предусмотренном ст.153 УПК РК, поддержанное Генеральным Прокурором РК, производится районным судом города Астаны. Вопрос о поддержании ходатайства Генеральным Прокурором РК на продлении срока ареста свыше девяти месяцев предварительно рассматриваются на коллегии Генеральной Прокуратуры РК.

Расследование уголовного дела в отношении Председателя и членов Конституционного Совета РК аналогично расследованию уголовного дела в отношении депутата Парламента РК.

Вместе с тем, имеются отличия.

Так, уголовное дело в отношении Председателя или члена Конституционного Совета подсудно Верховному Суду РК.

Кроме того, согласие на принудительный привод, арест и привлечение к уголовной ответственности дает Парламент РК.3.Уголовное дело в отношении судьи РК возбуждается только Генеральным Прокурором, который поручает, на основании ст.197 УПК РК, расследование органам, осуществляющим дознание и предварительное следствие (МВД, КНБ, Финансовая полиция). Согласие на принудительный привод, арест и привлечение к уголовной ответственности областных и районных судей дает Президент РК, а в отношении судей Верховного Суда - Сенат Парламента РК. Остальные следственные действия проводятся, как и в отношении депутата Парламента РК.4.Уголовное дело в отношении Генерального Прокурора РК возбуждается только его первым заместителем, который поручает на основании ст.197 УПК РК расследование органам, осуществляющим дознание и предварительное следствие (МВД, КНБ, финансовой полиции).

Генеральный прокурор РК в период от возбуждения в отношении него уголовного дела и до окончания предварительного расследования по представлению первого заместителя Генерального Прокурора отстраняется Президентом РК от исполнения своих обязанностей.

Сенат Парламента РК, на основании пп.3 ст.55 Конституции РК, дает согласие на арест, принудительный привод и привлечение к уголовной ответственности Генерального Прокурора РК.

Надзор за законностью осуществляет первый заместитель Генерального Прокурора РК.

Санкции на производство следственных действий даются только одному определённому лица, чьи полномочия также закреплены в НПА, первым заместителем Генерального Прокурора, продление срока ареста или домашнего ареста в отношении Генерального Прокурора РК производится после поддержания ходатайства первым заместителем Генерального Прокурора в порядке, предусмотренном ст.153 и ч.8 ст.496 УПК РК.5.Дипломатическим иммунитетом от уголовного преследования обладают лица указанные в части 1 ст.501 УПК РК.

Указанные лица, в соответствии с международными договорами РК, не подвергаются уголовному преследованию, за исключением лишь случаев, если иностранное государство предоставит определенно выраженный отказ от иммунитета от уголовного преследования (п.2 ст.32 Венской Конвенции 1961г.). В таких ситуациях отказ разрешается по представлению Генерального Прокурора РК через Министерство иностранных дел РК дипломатическим путем. При его отсутствии соответствующего иностранного государства от иммунитета от уголовного преследования указанных лиц уголовное дело в отношении их не может быть возбуждено, а возбужденное - подлежит прекращению.

Вместе с тем, в отношении сотрудников международных организаций отказ от иммунитета предоставляет международное организация, а не государство .То есть мнение о том, что привилегии и иммунитеты переступают принцип правового равенства ошибочно. Так как он Является частью общего (конституционного) статуса личности, то есть статус человека как гражданина, члена общества, государства, и не учитывает различий в юридическом положении субъектов. Любой принцип, в том числе и принцип правового равенства, - это общее правило с исключениями, которые выступают в качестве составной части его содержания, и право может устанавливать привилегии и льготы . Европейский суд по правам человека в своей деятельности также руководствуется этими принципами, из которых следует, что несходство в действиях не всегда приводит к дискриминации, а государственные власти пользуются определенной свободой в оценке того, допустим ли различный подход в отношении некоторых групп .

По мнению А.В. Малько, правовые иммунитеты есть особые льготы и привилегии, чаще всего объединяется с освобождением конкретно установленных в нормах международного права, Конституция и законах лиц от определенных обязанностей и ответственности, призванные обеспечивать выполнение ими соответствующих функций .Следовательно, можно сделать вывод о том, что неприкосновенность не относится к личной привилегии и не носит лично-правовой характер, так как иммунитет санкционируется государством, то есть имеет противоположный, публичных характер. Неприкосновенность некоторых лиц в целом создана для того, чтобы выражать общественный интерес. Гарантируя при этом повышенную охрану законом личности определенных субъектов в силу осуществляемых им функций государственной службы. Она ограждает его от незаконно обоснованного преследования, не отрывая его от продолжения своей деятельности .

Глава 2. Общие положения привилегии и иммунитетов в уголовном процессе

1 Сущность и содержание привилегии и иммунитета в уголовно-процессуальном праве

Конституции РК гласит: «Все равны перед законом и судом»(П.1 ст.14). В УПК РК данный принцип изложен в ст.21 «Осуществление правосудия на началах равенства перед законом и судом» , что означает, что защита прав и свобод граждан защищается независимо от пола, расы, национальности, языка, отношения к религий, убеждений, места жительства и т.д.

Одновременно к данному принципу есть дополнение, которое раскрывается частью 3 «Условия уголовного судопроизводства в отношении лиц, обладающих иммунитетом от уголовного преследования, определяются Конституцией РК, настоящим Кодексом, законами и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан», которая является изъятием из данного принципа. Согласно части 3 данной статьи для особенной категории лиц, занимающих особое положение в государстве, для беспрепятственного и независимого осуществления ими своих полномочий предоставляется процессуальный иммунитет, т.е. дополнительные (исключительные) гарантии законности, которые регулируют особенности уголовного судопроизводства. Слово «привилегия» происходит от латинского «priviIege», означающего исключительное право, преимущество, предоставленное кому-либо , а слово «иммунитет» происходит также от латинского «imunitas», означающего освобождение от чего-либо .В национальном уголовном процессе формально существует различие между привилегией и иммунитетом, но не раскрыта сущность, содержание привилегии и иммунитета. Так, в ст.7 УПК РК нет положения, в котором закрепилось бы понятие «привилегия» и отдельно понятие «иммунитет». Лица, которые обладают иммунитетом и привилегиями закреплены в отдельной главе уголовно-процессуального кодекса. В главе 53 УПК РК «Особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования» также нет статьи с перечнем лиц, кто пользуется привилегией, а кто иммунитетом. Из смысла ст. ст. 496-500 УПК вытекает, что лица, указанные в данных нормах, подпадают под привилегии , а ст. ст. 501-504 УПК РК - под иммунитет от уголовного преследования, а точнее, под дипломатический иммунитет. По сути, в ст. ст. 496-500 УПК РК речь идет об иммунитете от уголовного преследования, а в ст. ст. 501-504 УПК РК не только говорится о лицах, пользующихся дипломатическим иммунитетом от уголовного преследования, но и том, что дипломаты и иные лица, связанные с дипломатической миссией, наделены привилегиями . Из содержания главы 53 УПК РК следует, что иммунитетом от уголовного преследования обладают две группы лиц: 1) иммунитет лиц, занимающих особое положение в государстве (ст. ст. 496-500 УПК); 2)дипломатический иммунитет (ст. ст. 501-504 УПК).

Иммунитетом лиц, занимающих особое положение в государстве, обладают согласно Конституции РК: 1)Президент РК (п. 2 ст.47); 2) депутат Парламента (п. 4 ст.52); 3) Председатель и члены Конституционного Совета (п. 5 ст. 71); 4) судья (п.2 ст.79); 5) Генеральный Прокурор (п. 3 ст.83).Иммунитет Президента РК очень схож с должностным иммунитетом, так как он действует во время исполнения им своих полномочий (п. 1 ст.41 Конституции), и Президент РК несет уголовную ответственность только за государственную измену (ст. 165 УК РК).

Уголовное судопроизводство в отношении его может начинается лишь тогда, когда он будет отстранен от должности совместным решением Палат Парламента РК на основании выдвинутого Мажилисом обвинения в государственной измене (п. 2 ст.47 Конституции). Это должно быть подтверждено заключением Верховного Суда РК об обоснованности обвинения и заключением Конституционного Совета РК о соблюдении установленного конституционного порядка выдвижения обвинения. Если это произошло, то Президент РК лишается иммунитета и привлекается к уголовной ответственности на общих основаниях. Положения главы 53 УПК РК к Президенту не применяется. К остальным лицам, перечисленным в Конституции РК, применяется глава 53 УПК РК. Иммунитет от уголовного преследования избавляет некоторую категорию лиц от ответственности, только в случаях совершения преступлений небольшой и средней тяжести, а в случае совершения тяжких и особо тяжких преступлений лицо привлекается к ответственности на основаниях общего основания.

Дипломатическим иммунитетом от уголовного преследования обладают лица, перечисленные в ч. 1 ст.501 УПК РК. Данная категория лиц, защищена от уголовного преследования согласно международным договорам, ратифицированных Республикой Казахстан. Характерной особенностью вышеуказанного иммунитета является, то, что независимо от степени тяжести совершенного преступления, дипломатическое лицо обладает иммунитетом от уголовной юрисдикции, в отличие от иммунитета лица, занимающего особое положение в стране.

Кроме того, дипломатический иммунитет распространяется на резиденцию глав дипломатических представительств, помещений, занимаемые дипломатическими представительствами, жилье и иные помещения, занимаемые членами персонала дипломата, в том числе членов их семей, имущество, которое принадлежит или находится у них, архивные материалы официальная переписка и другие документы дипломатических представительств. Доступ в эти помещения, а также производство таких следственных действий как обыск, выемка, наложение ареста на имущество и документы могут производиться только с согласия главы дипломатического представительства. Согласие на указанные следственные действия запрашиваются прокурором через Министерство иностранных дел РК. Наибольший интерес для нас также представляет принцип п/п. 7 п. 3 ст.77 Конституции РК: «Никто не обязан давать показания против самого себя, супруга (супруги) и близких родственников, круг которых определяется законом. Священнослужители не обязаны свидетельствовать против доверившихся им на исповеди».

В Уголовно-процессуальном кодексе РК данный принцип отражен в ст. 27 «Освобождение от обязанности давать свидетельские показания», дополненной ч. 3: «В случаях, предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, указанные лица вправе отказаться от дачи показаний и не могут быть подвергнуты за это какой бы то ни было ответственности».

Но указанная норма в УПК РК не включена в главу 53 УПК РК, а отражена в ст. ст. 82, 214, 220, 229 УПК РК, а также общей части в главе 2 УПК РК «Задачи и принципы уголовного процесса» в ст. 27 УПК.В теории данный конституционный принцип именуется «свидетельским иммунитетом», но в Англии и США данный институт именуется «привилегией от самообвинения».

Свидетельский иммунитет есть освобождение лица от дачи показаний. Согласие на дачу показаний, зависит от воли самого свидетеля (потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого), то есть это его исключительное право, которое предоставляется законом и не может быть кем-нибудь поколеблено. А исключительное право это есть привилегия от дачи показаний. К тому же того, в связи с тем, что право отказа от дачи показаний именуют «свидетельским иммунитетом» к «привилегии от дачи показаний» относят смежные категории, как запрет на допрос (императив свидетеля) (ч.2 ст.82 УПК) и конфиденциальность (государственная, служебная, медицинская и др. виды тайн) (ст.53 УПК).Дипломатические лица также имеют привилегию от дачи показаний, но в УПК РК закреплено как «дипломатический иммунитет от дачи показаний» (ст. 503 УПК).

Таким образом, стоит отметить, что привилегии и иммунитеты имеют свои сходства и различия и являются отличными друг от друга институтами. Схожестью является то, что они оба есть исключения из общих норм права и предоставляют дополнительные гарантии законности. Отличием же является, что иммунитет-это освобождение от обязанности, а привилегия - исключительное право. Также отличия можно заметить в целях, которые преследуют иммунитеты и привилегии, целью иммунитета является обеспечение беспрепятственного и независимого осуществления ими своих полномочий, а цель привилегии - обеспечить нравственные начала в уголовно-процессуальном праве, а также предоставляет гражданам свободу выбора.

Также главным отличием иммунитета от привилегии является то, что круг лиц, обладающих иммунитетом от уголовного преследования, четко определен в Конституции, законах и международных договорах. А привилегией от дачи показаний, с одной стороны, обладают все лица, а с другой - пользование привилегией начинается при определенных обстоятельствах (вызов в качестве свидетеля и т.д.) и в отношении лиц, указанных законом, например близкие родственники.

2 Понятие, сущность и виды привилегий в уголовном процессе

право на усиленную защиту от посягательств и оскорблений;

право пользования в определенных случаях специальными знаками и эмблемами (государственная символика);

право на специальные средства связи (дипломатические курьеры, передатчики радиоволн, зашифрованные переписки);

право на беспрепятственную связь со своим правительством, дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями своего государства.

Почетными привилегиями являются: -право на приглашение на торжества, юбилеи, парады и другие официальные церемонии в государстве пребывания;-право на отдельную ложу в залах законодательных органов;-право внеочередного проезда, прохода к месту торжественного мероприятия, спортивного соревнования и др. места при предъявлении дипломатической карточки.

Если посмотреть в специальной научной литературе, то можно заметить, что такие понятия как «льгота», «иммунитет» и «привилегия» тесно переплетены между собой. Так, в соответствии с традициями западноевропейских языков примерно с середины XVIII в. термин «иммунитет» обозначает два значения:

Как «льгота» и «освобождение от повинностей»;

- «парламентская неприкосновенность», «неприкосновенность личности дипломатического представительства» . Если обратиться термину, определенный С.И, Ожеговым, то в данном понимании иммунитет определяется как «предоставление кому-нибудь исключительного права не подчинятся некоторым общим законам», привилегию - как «преимущественное право, льготу», Понятие «льгота» трактуется как «облегчение кому-нибудь, предоставляемое как исключение из общих правил. В «Краткой российской энциклопедии» термин «привилегия» в переводе с латинского означает «отдельный», «особый закон», а также определяется как «льгота», «особое преимущество».

Р.З. Лившиц говорит, что «установление льгот - типичный прием правового регулирования, средство правовой дифференциации. С помощью льгот законодатель выделяет положение той или иной группы граждан в определенной области общественных отношений». Стоит отметить, что с помощью льгот привилегиями обладают некоторая группа граждан.

Ученые по-разному характеризуют институт «правовой льготы». Одни уверяют, что это более высокий уровень прав, нежели остальные. А другие утверждают, что это всего лишь всего рода мотивационные условия участника общественной жизни. К данному вопросу нельзя подходить, с одной стороны. Правовую льготу следует рассматривать с двух сторон, в первом случае - это облегчение положения при увеличении прав, во втором случае - при уменьшении обязанностей. Так же не следует забывать и о социально-материальной ценности данного юридического средства, когда льгота помогает улучшить собственное положение и удовлетворить свои интересы.

А. В. Малько считает, что правовая льгота есть «правомерное облегчение положения субъекта, позволяющее ему полнее удовлетворить собственные интересы и выражающееся как в предоставлении дополнительных, особых прав, так и в освобождении от обязанностей». Некоторые авторы, полагают, что правовую льготу нельзя смешивать с привилегиями, хотя внешне они очень схожи. Система привилегий, как пишет С.В. Поленина, получила «большую популярность не только в годы застоя и деформации социализма, но и в еще большей силой в нынешний период демократического общества». Здесь имеется ввиду то, что с помощью льгот могут создаваться условия повышенной комфортности жизни для избранного круга «наиболее ответственных лиц, приближенных к власти. При таком раскладе, такие льготы основываются га объективных основаниях и деформируются в привилегии обычного характера. Из чего следует, что факт существования таких льгот низвергает идеи формирования правового государства. Все это пошатывает такие общие принципа как равноправие граждан, так и принцип социальной справедливости, под главной идеей которой они обычно устанавливаются.

Принципиально и непоколебимо выступает против привилегий А. В. Малько: «Привилегия - это отклонение отрицательного характера, облегчение, не установленное в законе, зачастую неправомерное, призванное ухудшать положение каких-либо субъектов с одновременным ухудшением положения других. В общественном понимании обычных граждан привилегия сравнивается с чрезмерным получением блага начальниками (номенклатурой) в обход закона. Привилегии создаются в закрытых кабинетах, либо по неписанному решению, либо на основе всевозможных нормативно-правовых актах». Встречаются и другие взгляды на такую категорию, как привилегии. «Привилегия - это разновидность льготного способа регулирования общественных отношений, когда преимущество устанавливается, как правило, исключительной нормой и когда законодатель вольно или невольно допускает чрезмерное улучшение положения субъектов» - отмечает, например, М. Н. Козюк.

Особое внимание стоит уделить точке зрения Ф. А. Агаева о том, что «термин «иммунитет» является собирательным понятием, включающим в себя иммунитеты в собственном смысле этого слова и особые права, льготы, преимущества и привилегии, определяемые в международном праве как изъятия из общих правил юрисдикции». По мнению автора, получается, что не стоит проводя грань между категориями, мы ни к чему не придем, т. к. все они подпадают под общую характеристику в качестве «изъятий из общих правил». Автор считает, что не надо разделять названные категории, так как они все подпадают под одну характеристику в качестве «изъятий из правил». Итак, перечисленные юридические средства являются исключением из общих правил и улучшают положение субъекта, являются дополнительным преимуществом к общим правам. Привилегиями и иммунитетом также могут обладать лица, выступающие свидетелями в суде и дающие показания. Анализируя основания для освобождения субъекта, его желания и стремления, иных норм, требуемых законодателем свидетельский иммунитет может быть реализован в виде привилегии (привилегия против самообвинения, иммунитет близких родственников и супруга, иммунитет депутатов и дипломатов) или в виде совокупности права и запрета давать свидетельские показания (иммунитет судей, присяжных, защитников, адвокатов и священнослужителей) .

Привилегии дают право свидетелям отказаться от дачи показаний или отвечать на неприятные для них вопросы, также свидетель сам вправе определять какой объем информации он расскажет уполномоченным органам, а иммунитет, предоставляемый судом в свою очередь избавляет свидетеля от уголовной ответственности .

Основной привилегией свидетеля, принято считать «привилегию против самообвинения», содержащая в том, что лицо может не свидетельствовать против себя и отвечать на поставленные ему вопросы. Показания являются уличающими, если в ней есть информация, доказывающая в совершении лица того или иного преступления или являются косвенными доказательствами виновности лица, дающего показания.

Вопрос считается инкриминирующим, если ответ на него повлечет обвинение в совершении преступления. Названная привилегия является основным принципом уголовного процесса - презумпция невиновности, лицо не обязано давать против себя обвинительные показания, и не обязано доказывать свою невиновность.

2.3 Понятие, сущность и значение иммунитетов в уголовном процессе

Государство наделяет некоторую категорию лиц исключительными правами, что позволяет им не подчиняться некоторым общим законам и тем самым показывает, что данные лица являются особо значимыми так для самого государства, так и для других государств. К ним относятся: депутаты, консулы, дипломаты, судьи и другие.

Одним из первых авторов, раскрывшим понятие иммунитета является В.Г.Даев, считавший, «под иммунитетами в уголовном процессе следует понимать изъятия из общих правил уголовного судопроизводства в силу которых: 1) отдельные лица освобождаются от выполнения некоторых процессуальных обязанностей; 2) для некоторых категорий устанавливаются особые гарантии обоснованности применения к ним мер процессуального принуждения или привлечения к ответственности» .

В.И.Руднев, считает, что «применительно к уголовно-процессуальному законодательству «иммунитет» может трактоваться как освобождение от выполнения процессуальных обязанностей и ответственности, связанное с усложнением порядка производства следственных и процессуальных действий» . Не может быть оставлена без внимания точка зрения Ф. А-О.Агаева, полагающего, что «Процессуальные иммунитеты представляют собой многогранное соединение процессуально-правовых институтов и субинститутов, нормы которого регулируют особый(дифференцированный) порядок уголовного судопроизводства, выражающийся в установлении изъятий из общего порядка судопроизводства и особых юридических преимуществ для отдельных категорий российских и иностранных лиц. Ввиду особого назначения иммунитетов в уголовном процессе, они выражаются как дополнительные процессуальные гарантии законности и обоснованности вовлечения указанных граждан в сферу уголовного судопроизводства и применения к ним мер процессуального принуждения и иных правоограничений».

В.К.Обеднин придерживался мнения о том, что «Иммунитет-институт исключительного права, который может состоять в совокупности правовых норм, регулирующих правовой статус свидетелей и лиц, занимающих особое положение в государстве» .Существуют очень много споров и предложений по поводу института иммунитета, одни авторы считают, что иммунитеты необходимы для защиты прав определенного круга лиц, предоставление им дополнительных гарантий при вовлечении их в уголовное судопроизводство , а другие полагают, что предоставление иммунитетов обязательно для сохранения материальных и духовных ценностей, такого мнения В.К.Обеднин. .На данный момент на основе различных мнений авторов, можно выделить различную классификацию института иммунитета.

Например, по мнению В.И.Руднева есть следующая классификация иммунитетов:

Профессиональные (которыми могут обладать в силу занимаемой должности. Это президенты, судьи, прокуроры, депутаты);

Личными (таким видом иммунитет обладают близкие родственники лица привлекаемого к ответственности);

Смешанными особенность такого иммунитета заключается в том, что им могут обладать священники, адвокаты, так как к данным лицам в силу их профессиональных обязанностей могут стать, известны личные, сокровенные сведения от граждан, им доверившихся).

При анализе данной точки зрения В.И.Руднев разделяет:

Полные иммунитеты;

Отличающимся от мнения В.И.Руднева есть мнение Ф.А-О.Агаева, который предложил свою классификацию, согласно которой институт иммунитета делится:

)дипломатический;

)Иммунитет лиц, которые пользуются международной защитой;

)депутатский иммунитет;

) должностной иммунитет судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов;

) свидетельский иммунитет;

) иммунитет Президента, лиц являющихся из-за границы для участия в деле в качестве свидетеля, потерпевшего, гражданского ответчика, их представителей и экспертов, который объединяет под общим названием «иные иммунитеты».

У К. Обеднина своя классификация деления института иммунитетов:

Иммунитеты лиц, предусмотренные в УПК, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей;

Иммунитеты лиц, занимающих особое положение в государстве .Стоит отметить, что каждый автор проводит свою классификацию исходя от собственного мнения и собственных представлений об институте иммунитете. И.П. Корякин в своей диссертации выделяет совершенно иное разделение категорий, где выбор оснований определяет теоретическую и практическую значимость проводимой классификации. Он классифицирует иммунитеты следующим образом: 1) по видам принимаемых решений; 2) по процессуальному положению субъектов уголовного судопроизводства; 3) по отношениям, регулируемых иммунитетом. По решениям, от которых может быть иммунитет:-иммунитет от уголовного преследования;-иммунитет от дачи показаний;-иммунитет от обыска, выемки, ареста на имущество, осмотра, проникновения в помещения.

В зависимости от участников уголовного процесса иммунитет бывает:-иммунитет потерпевшего;-иммунитет свидетеля;-иммунитет эксперта;-иммунитет гражданского истца, гражданского ответчика;-иммунитет частного обвинителя.

Между тем, необходимо согласиться с классификацией, данной В.И. Рудневым, которым делит иммунитеты на абсолютные и усеченные, но автор не раскрывает понятий данных иммунитетов . на наш взгляд, было бы правильно понимать, под абсолютными иммунитетами, иммунитеты которые ограждают того или иного лица от какого-либо решения в полном объеме. А усеченные иммунитеты защищают определенную категорию лиц только в определенных ситуациях. Также было бы правильно деление иммунитетов с точки зрения права и морали. Под правовой конкуренцией принято полагать, когда возникновение какого-либо иммунитета вызвано наличием в другой отрасли права нормы, которая бы своими положениями избавляла субъекта уголовного процесса от обязанностей.

Моральная конкуренция предполагает конкуренцию морально-этических норм с нормами права, и предпочтение отдается морально-этическим нормам. Примером правовой конкуренции можно полагать дипломатический иммунитет, а примером моральной конкуренции можно считать ситуацию, когда лицо дает показания, которые могут быть использованы против него или его близких родственников, перечень таких лиц которых определяется законодателем.

Классификация дипломатического иммунитета:

Иммунитет от уголовного преследования; Иммунитет от дачи показаний;

Иммунитет от обыска, выемки, ареста на имущество, осмотра, проникновения в помещения.

Данными видами иммунитета могут обладать все участники уголовного процесса, такие как потерпевший, свидетель, эксперт, гражданский истец, гражданский ответчик, частный обвинитель. Дипломатический иммунитет бывает полным и усеченным, в отношении дипломатического персонала применяется полный иммунитет, а в отношении обслуживающего персонала усеченный. Таким образом, приоритет в исследовании иммунитета от уголовного преследования принадлежит тем видам иммунитета от уголовного преследования, которыми согласно ст. 501 УПК РК, обладают следующие лица:

Главы дипломатических представительств иностранных государств, члены дипломатического персонала этих представительств и члены их семей, но только в том случае, когда они проживают совместно и не являются гражданами Республики Казахстан.

На принципе взаимности сотрудники обслуживающего персонала дипломатических представительств и члены их семей, также как и семьи самих дипломатов, так и семьи персонала, главы консульств и другие консульские должностные лица в отношении деяний, совершенных ими при исполнении служебных обязанностей, если иное не предусмотрено международным договором Республики Казахстан.

На основе взаимности сотрудники административно-технического персонала дипломатических представительств и члены их семей, проживающие совместно с ними, если эти сотрудники и члены их семей не являются гражданами РК или не проживают постоянно в Казахстане.

Дипломатические курьеры

Главы и представители иностранных государств, члены парламентских и правительственных организаций и, на договоренной взаимности сотрудники делегаций иностранных государств, прибывающие в Казахстан для участия в международных переговорах, международных конференциях и совещаниях или с другими официальными поручениями либо следующие для этих же целей транзитом через территорию РК и члены семей не являются гражданами РК.

Главы представительств иностранных государств, их члены и персонал в международных организация, которые находятся на территории Республики Казахстан на базе интернациональных соглашений или признанных интернациональных традиций .

Иные лица в соответствии с международным договором Республики Казахстан.

На основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что институт иммунитета - это уголовно-процессуальный институт, целью которого является предоставление дополнительных гарантий защиты отдельным категориям лиц, а также имеет задачу устранить противоречия между конкурирующими нормами права и морали, права и права, заключающийся в установлении диспозитивного отношения субъектов к пользованию имеющимися у них преимуществами.

Институт иммунитетов представляет собой форму реализации таких принципов, как принцип равенства и публичности.

Реализация иммунитета имеет следующие формы:

протоколирование разъяснения права на иммунитет;

вынесение постановления о пользовании либо не пользовании конкретным видом иммунитета.

В целом можно классифицировать иммунитет по следующим критериям: -видам принимаемых решений;

процессуальному положению субъектов уголовного судопроизводства;

отношениям, регулируемым иммунитетом.

4 Субъекты, обладающие иммунитетом от уголовного преследования

В главе 53 УПК РК перечислены лица, обладающие иммунитетом от уголовного преследования, к которым относятся:

депутаты Парламента РК (ст.496)

Председатель и члены Конституционного Совета РК (ст.497)

Судьи РК (ст.498)

Генеральный Прокурор РК (ст.499)

Дипломатические лица (ст. 501). При рассмотрении вышеуказанных субъектов необходимо обратить внимание на время действия иммунитета от уголовного преследования, которые состоят из трех моментов:

Начало обладания иммунитетом

Пользование (применение) иммунитетом

Окончания обладания иммунитетом.

Так, депутаты начинают обладать иммунитетом от уголовного преследования со следующего момента -получения депутатского мандата соответствующей Палаты Парламента РК.

Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента внесения представления Генерального Прокурора РК, в соответствующую Палату Парламента РК (Сенат, Мажилис) в целях получения согласия:

А.на принудительный привод;

Б.на арест;

В.на привлечение в качестве обвиняемого.

получено согласие Палаты Парламента РК, на привлечение депутата к уголовной ответственности; -подается заявление об отставке;

депутат признается недееспособным по решению суда;-признается умершим решением суда;

лицо осуществляет выезд на постоянное место жительство за пределы РК.-вступает в силу обвинительный приговор суда в отношении него;

утрачивает гражданство РК;-осуществляется роспуск Парламента;-наступает смерть;

истекают сроки полномочия: депутат Сената-6лет, депутат Мажилиса- 5лет;

в иных случаях, предусмотренных Конституцией РК.

Кроме того, полномочия назначаемых депутатов Сената Парламента могут быть досрочно прекращены по решению Президента Республики.

Председатель и члены Конституционного Совета РК

Члены Конституционного Совета начинают обладать иммунитетом от уголовного преследования со следующего момента:

Председатель Конституционного Совета приступает к своей должности и освобождается от нее Президентом Республики Казахстан;

два члена Конституционного Совета назначаются на должность и освобождаются от должности Президентом республики;

два члена Конституционного Совета назначаются на должность и освобождаются от должности Председателем Сената Парламента;

два члена Конституционного Совета назначаются на должность и освобождаются от должности Председателем Мажилиса Парламента.

Председателю и членам Конституционного Совета выдаются удостоверения установленного образца, подписываемые Президентом республики.

Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента внесения представления Генерального Прокурора РК в Парламент РК в целях получения согласия:

А. на принудительный привод;

Б. на арест;

Окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:

получено согласие Парламента РК на привлечение Председателя, члена Конституционного Совета РК к уголовной ответственности;

подается заявление об отставке;

вступает в силу обвинительный приговор суда в отношении него;

Председатель или член Конституционного Совета РК признается недееспособным;

признается умершим решением суда;

наступает смерть;

не соблюдается условия, предусмотренные п.2 ст.10 Конституционного закона РК «О Конституционном Совете» от 29декабря 1995г. ;

нарушается присяга, не выполняются требования Конституции республики и Конституционного закона РК «О Конституционном Совете РК» от 29декабря 1995г. ;

совершается деяние, которое носит порочащий характер и несовместим с его высоким статусом;

назначается на должность с нарушением требований, установленных Конституцией и Конституционного закона РК «О Конституционном Совете РК» от 29декабря 1995г. ;

истекает срок полномочий - 6лет;

достигает возраста шестидесяти лет, в исключительных случаях

шестидесяти пяти лет, за исключением экс-президента республики;

вступает в политическую партию или иное общественное объединение, преследующее политические цели.

Судьи начинают обладать иммунитетом от уголовного преследования со следующего момента:

Председатель и судьи Верховного Суда РК избираются депутатами законодательной ветви власти

Сенатом по представлению Президента РК, основанному на рекомендации Высшего Судебного Совета.

Председатели и судьи местных и других судов назначаются на должности Президентом РК по рекомендации Высшего Судебного Совета.

Судье, выдается удостоверение в порядке, установленном Президентом РК. 2.Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента внесения представления Генерального Прокурора РК Президенту РК, а в случае, предусмотренном подпунктом 3) ст. 55 Конституции, - в Сенат Парламента РК:

А. на принудительный привод;

Б. на арест;

В. на привлечение в качестве обвиняемого.

Окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:

получено согласие Президента РК на привлечение судей РК к уголовной ответственности;

получено согласие Сената Парламента РК на привлечение Председателя и судей Верховного Суда РК к уголовной ответственности;

подается заявление об отставке или освобождаются от должности судьи по собственному желанию;

состояние здоровья препятствует к продолжению исполнения профессиональных обязанностей в связи заключением медиков;

при знается недееспособным или ограниченно дееспособным либо при применении к нему принудительных мер медицинского характера;

вступил в законную силу обвинительный приговор в отношении этого судьи; -утрачивает гражданство РК;

наступает смерть судьи или вступает в законную силу решение суда об оставлении его умершим;

судья назначается, избирается на другую должность или переходят на другую работу;

упразднен суд или истек срок полномочий, если судья не дает согласие на занятие вакантной должности судьи в другом суде.

полномочия судьи прекращены в связи с решением дисциплинарно-квалификационной коллегией судей о необходимости освобождения от должности судьи за совершение им дисциплинарных проступков или невыполнение требований, указанных в статье 28 Конституционного закона РК «О судебной системе и статусе судей РК» от 25 декабря 2000г. .

Генеральный прокурор РК

Генеральный Прокурор РК начинает обладать иммунитетом от уголовного преследования со следующего момента:-Президент РК с согласия Сената Парламента РК назначает на должность Генерального Прокурора сроком на пять лет.

Генеральному Прокурору Республики выдается удостоверение установленного образца Президентом РК.2.Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента внесения представления первым заместителем Генерального Прокурора в Сенат Парламента РК:

А. на принудительный привод;

Б. на арест;

В. на привлечение в качестве обвиняемого.

Окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:-получено согласие Сената Парламента РК на привлечение Генерального Прокурора к уголовной ответственности;-истекает срок полномочий - 5лет.

Дипломатический иммунитет.

В Венской Конвенции 1961г. указано два момента, с которого лица начинают обладать иммунитетом от уголовного преследования (ч.1 ст.39, ч.ч. 1-3 ст.40 Венской Конвенции 1961г.) :-с момента вступления лица на территорию государства пребывания при следовании для занятия своего поста;-если лицо уже находится на этой территории с того момента, когда о его назначении сообщается Министерству иностранных дел или другому министерству, в отношении которого имеется договоренность.

Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента:-внесения представления Генерального Прокурора через Министерство иностранных дел РК(ч.2 ст.501 УПК РК).Окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:-получен определенно выраженный отказ государства;-дипломат покинул страну пребывания;-субъект объявлен персоной Non Gratta, но он не покидает территорию РК в разумный срок, тем самым лишается иммунитета от уголовного преследования.

Время действия иммунитета для консульских должностных лиц аналогично времени действия иммунитета дипломатических лиц (ч. 1 ст.53 Венской Конвенции 1963г.). Таким образом, при применении иммунитета от уголовного преследования уголовное дело в отношении вышеуказанной категории лиц прекращается, но может быть возобновлено, согласно ст. 272 УПК РК, если не истекли сроки давности.

Глава 3. Практика особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования РК в рамках Таможенного союза

1 Производство предварительного следствия в отношении депутата Парламента Республики Казахстан, члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы и Депутата Палаты представителей, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь

Особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования, регулируются главой 53 УПК РК. Производство предварительного следствия в отношении депутата Парламента Республики Казахстан регулируется ст. 496 УПК РК. Субъектами депутатского иммунитета являются депутаты Парламента РК, которые, в свою очередь, делятся на депутатов Мажилиса и Сената.

Уголовное дело в отношении депутата Парламента РК может возбуждено только руководителем органа, осуществляющего предварительное следствие и дознание. О возбуждении уголовного дела в отношении депутата Парламента незамедлительно должен быть оповещен Генеральный Прокурор РК. После производства неотложных следственных действий дело не позднее сорока восьми часов передается через Генерального Прокурора РК следователю. Предварительное следствие в отношении депутатов в уголовном судопроизводстве обязательно.

Депутат Парламента на момент занятия своей должности и осуществления своих непосредственных полномочий не может быть арестован, подвергнут приводу или привлечен к уголовной ответственности без согласия соответствующей Палаты Парламента, кроме случаев, когда депутат совершил тяжкое или особо тяжкое преступление или был пойман на месте преступления. Для того, что привлечь депутата Парламента к уголовной ответственности, Генеральный прокурор РК вносит представление в соответствующую Палату Парламента, в Сенат или Мажилис Республики Казахстан. Представление вносится, перед тем как предъявить депутату обвинения, дачей санкции на арест, решением вопроса о необходимости принудительного доставления депутата в орган уголовного преследования.

Вопрос о санкционировании меры пресечения в отношении депутата в виде ареста или домашнего ареста разрешается Сарыаркинским районным судом г. Астана на основании постановления лица, ведущего предварительное следствие, поддержанного Генеральным Прокурором РК.

Если соответствующая палата Парламента дает свое согласие на арест депутата, но дальнейшее расследование производится в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом, но с учетом особенностей, предусмотренной главой 53 УПК РК.

Если же согласие соответствующей Палаты Парламента на привлечение депутата к уголовной ответственности не дается, то дело подлежит прекращению.

Надзор за законностью расследования уголовного дела в отношении депутата Парламента РК осуществляет сам Генеральный Прокурор РК. Продление срока ареста или домашнего ареста в отношении депутата Парламента РК в порядке, предусмотренном статьей 153 УПК РК, поддержанное Генеральным Прокурором РК, производится Сарыаркинским районным судом г. Астана вопрос о поддержании ходатайства Генеральным Прокурором РК на продление срока ареста свыше девяти месяцев предварительно рассматривается на коллегии Генеральной прокуратуры РК.

Оконченное производством дело с обвинительным заключением передается следователем в установленном законом порядке Генеральному Прокурору РК для направления дела в суд.

Группа депутатов обратилась в Конституционный Совет Республики Казахстан с официальным обращением по толкованию ряда статей Конституции Республики Казахстан. А в частности, депутатов интересовал вопрос, необходимо ли согласие Парламента на дальнейшее привлечение к уголовной ответственности и дальнейшее содержание под арестом ранее задержанного депутата Парламента, который изначально подозревался в совершении тяжкого преступления, и как поступать в том случае, если в ходе расследования его дело было переквалифицировано на преступление меньшей тяжести на что был, получен ответ, что согласие требуется. В случае, если произошла переквалификация преступления на преступление меньшей тяжести, то согласие Парламента обязательно. А в случаях, если депутат совершил тяжкое преступление или особо тяжкое преступление или был пойман на месте совершения преступления, то разрешение Парламента на привлечение депутата к уголовной ответственности не требуется.

Также членом Конституционного Совета Хабылсаятом Абишевым было разъяснено, что в случае, вынесения приговора, кроме оправдательного, депутатский иммунитет снимается с лица.

Поводом для обращения парламентариев послужил повод, когда бывшего акима Степногорска и нынешнего сенатора Марата Койшыбаева, привлекли к уголовной ответственности, по факту присвоения чужого имущества и служебного подлога. Эти преступления, согласно Уголовному Кодексу Республики Казахстан, считаются тяжкими преступлениями, и согласие Парламента в данном случае не требуется.

В случае изменении квалификации согласие органа необходимо. Надо выполнять норму Конституции, надо брать согласие на привлечение к ответственности этих лиц, - объяснил Хабилсаят Абишев, член Конституционного Совета РК.

На данный момент процесс почти завершен, прокурором в своей обвинительной речи просил смягчения наказания и лишения свободы депутата сроком до 6лет, но в деле присутствовали смягчающие обстоятельства, а именно, положительная характеристика акима области, частичное признание своей вины и возмещение ущерба. Государственным обвинителем было принято решение о прошении смягчения наказания, вплоть до наказания без ограничения или лишения свободы и был назначен условный срок. В своем обращении в Конституционный совет парламентарии были озадачены вопросом, о необходимости согласия Парламента, в случае изменения квалификации преступления на преступление меньшей тяжести.(КаЗИНФОРМ).

Особенности производства по делам лиц, обладающих иммунитет и привилегиями в Российском законодательстве определены в главе 52 Уголовно-процессуального кодекса. Особенности уголовного судопроизводства, которые определяются данной главой, затрагивают процедуру возбуждения уголовного дела (ст. 448 УПК РФ), уголовно-процессуального задержания (ст. 449 УПК РФ), избрания меры пресечения и производства отдельных следственных действий (ст. 450 УПК РФ), а также направления уголовного дела в суд (ст. 451, 452 УПК РФ).

Процедура лишения неприкосновенности в отношении члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы очень сложна, так как для возбуждения уголовного дела в отношении данных лиц нужно получить заключение коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, в котором должны быть отображены признаки преступления, совершенные субъектом. Это заключение выносится только по представлению Генерального Прокурора РФ. Также при привлечении лица к уголовной ответственности в отношении депутата Государственной Думы и члена Совета Федерации необходимо получить согласие соответствующего органа, членом которого он является. Следующим требованием, необходимым для привлечения лица к уголовной ответственности является обязательное постановление о возбуждении уголовного дела и привлечение лица в качестве обвиняемого, вынесенное непосредственно Генеральным Прокурором РФ.

В случае задержания члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы, он подлежит незамедлительному освобождению после установления личности. Данное правило не применяется если лицо было поймано на месте совершения преступления. Должностное лицо, которое проводит задержание обязано незамедлительно уведомить об этом соответственно личности задержанного Совет Федерации или Государственную Думу. Указанные адресаты реагируют в соответствии с законодательством, регламентирующих их деятельность и статус задерживаемых лиц. Так, Конституционный Суд Российской Федерации в течение 24 часов должен принять решение о даче согласия на дальнейшее применение этой процессуальной меры или об отказе в даче такого согласия.

Если возникла необходимость производства обыска или избрания в качестве меры пресечения заключения под стражу, то вне зависимости от субъектов соблюдается установленный гл. 13 УПК РФ порядок обращения с ходатайством в суд. Однако если дело касается члена Совета Федерации или депутата Государственной Думы, с ходатайством обращается Генеральный Прокурор РФ. Причем, в соответствии с ч. 2 ст. 450 УПК РФ, даже положительное судебное решение, принятое по данному ходатайству, требует перед исполнением дополнительного согласования и вместе с представлением Генерального Прокурора РФ направляется соответственно в Совет Федерации или Государственную Думу.

Досудебное производство завершается направлением в суд для рассмотрения по существу уголовного дела вместе с обвинительным заключением. Здесь предусмотрена специфика процедуры передачи в суд дела в отношении члена Совета Федерации или депутата Государственной Думы.

В отличие от общего порядка ведения уголовного судопроизводства, перед направлением дела в суд необходимо согласовать решение с Советом Федерации и Государственной Думой (если возбуждению дела или привлечению к ответственности предшествовало получение согласия названных инстанций). В случае получения отказа ходатайство Генерального Прокурора РФ уголовное преследование подлежит прекращению согласно п. 6 ч.1 ст. 27 УПК РФ. Если Советом Федерации или Государственной Думой не было выдано согласие на возбуждение дела или привлечения лица к ответственности, например, в случае, совершения преступления лицом до избрания его в Думу, то Генеральный Прокурор после окончания предварительного следствия направляет дело в суд без согласования с указанными инстанциями.

Также отличительной особенностью производства по делам, в отношении члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы является то, что данными лицами могут быть подано ходатайство о рассмотрении их дел Верховным Судом РФ, ходатайство подлежит обязательному удовлетворению.

Депутаты Палаты представителей, члены Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь находятся в категории тех лиц, в отношении которых производится особый порядок уголовного судопроизводства по уголовному делу, согласно ч.2 п.1 ст. 468/1 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

Решение о возбуждении уголовного дела в отношении данных лиц принимается Генеральным прокурором Республики Беларусь, Председателем Следственного комитета Республики Беларусь, Председателем Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, или лицами, исполняющими их обязанности, но с предварительного согласия соответствующей палаты Национального собрания Республики Беларусь, согласно ч.2 ст.468/2 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

Депутаты Палаты представителей, члены Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, как и Депутаты Республики, Казахстан, не могут быть задержаны или иным образом лишены свободы, кроме случаев совершения особо тяжкого преступления, измены государству, или задержания на месте преступления, согласно ч.3 ст. 468/3 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

О задержании Депутата Палаты представителей, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь незамедлительно должен быть оповещен Председатель Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, согласно ч.2 п. 5 ст. 468/3 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

Как и в отношении всех лиц, относящихся к привилегированной категории лиц, в отношении которых проводится особый порядок производства по уголовным делам, в отношении Депутата Палаты представителей, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь проводится такой же порядок уголовного судопроизводства. Если в отношении него уголовное дело не было возбуждено или депутат не был привлечен в качестве обвиняемого или подозреваемого по уголовному делу, возбужденному по факту совершения преступления, производство следственных действий, выполняемых с санкций прокурора, может осуществляться только с санкции Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности. Личный обыск не допускается, кроме случаев, когда депутат был задержан на месте совершения преступления, согласно п. 2 ст. 468/4 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

3.2 Производство предварительного следствия в отношении судьи Республики Казахстан, судьи Российской Федерации и судьи Республики Беларусь

В Казахстане существует единая судебная система, состоящая из Верховного Суда Республики, областных и приравненных к ним судов, районных (городских) судов, высших судов. Статус судей определяется Конституционным законом РК от 25 декабря 2000гю «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» . Судьи всех судов обладают одним статусом а различаются между собой только полномочиями. (ст. 23 Конституционного закона).

Конституция РК закрепляет: «Суды состоят из постоянных судей, независимость которых защищается Конституцией и законом. Полномочия судьи могут быть прекращены или приостановлены исключительно по основаниям, установленным законом», ч. 4 этой же статьи гласит: «Должность судьи несовместима с депутатским мандатом, с осуществлением предпринимательской деятельности, вхождением в состав руководящего органа или наблюдательного совета коммерческой организации» (п.1 ст.79); «Судья не может быть арестован, подвергнут приводу, мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке, привлечен к уголовной ответственности без согласия Президента РК, основанного на заключении Высшего Судебного Совета РК, либо в случае, установленном подпунктом 3 статьи 55 Конституции РК без согласия Сената, кроме случаев задержания на месте преступления или совершения тяжких преступлений» (ч. 2 ст. 79). Аналогичная норма закреплена в Конституционном законе РК от 25 декабря 2000г. №132-11 «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» (ч. 1 ст. 27).

Одной из гарантий независимости судей, при осуществлении своих полномочий является судейский иммунитет, который стоит выше личной неприкосновенности и конституционного принципа равенства всех перед законом и судом. . Судейская неприкосновенность является не личной привилегией, а средством защиты, прежде всего интересов правосудия.

Уголовное дело в отношении судьи возбуждается только Генеральным Прокурором РК, который поручает расследование органу, осуществляющему дознание и предварительное следствие. Производство предварительного следствия по делам в отношении судьи необязательно.

Судья не может быть арестован, подвергнут приводу, привлечен к уголовной ответственности без согласия Президента РК, основанного на заключении Высшего судебного совета РК, либо в случае, предусмотренном подпунктом 3 статьи 55 Конституции РК, - без согласия Сената Парламента РК, кроме случаев задержания на месте преступления или совершения тяжких или особо тяжких преступлений.

Вопрос о санкционировании меры пресечения в виде ареста или домашнего ареста обвиняемого в совершении преступления судьи разрешается районным судом г. Астаны на основании постановления лица, осуществляющего предварительное следствие, поддержанного Генеральным Прокурором РК. Для получения согласия на привлечение судьи к уголовной ответственности, предъявление судье обвинения в совершении преступления, арест, привод Генеральный прокурор Республики Казахстан вносит представление Президенту, либо в случае привлечения к уголовной ответственности судей Верховного Суда Республики Казахстан - в сенат Республики Казахстан. После получения Генеральным прокурором Республики Казахстан решения Президента Республики Казахстан, сената парламента Республики Казахстан дальнейшее производство по делу производится в обычном порядке .

Примером привлечения судей Верховного Суда к уголовной ответственности можно отнести случай, когда 6 Судей Верховного Суда Республики Казахстан были отстранены от своих должностей Президентом страны. Следователями финансовой полиции были вынесены подозрения в взятничестве и злоупотреблениями своими служебными полномочиями.

Цифры, озвученные в деле поражают, судьи Верховного Суда брали взятки несколькими тысячами долларов США. Тогда то в Верховном Суде и начались аресты судей.

Сенатом было проведено экстренное собрание, в ходе которого и было решено отстранения 6 судей от своих занимаемых должностей. Оказывается, следователи финансовой полиции долгое время следили за действиями судей Верховного Суда и позже, собранные материалы были вручены Президенту страны. Как устанавливает Конституция Республики Казахстан, судьи Верховного Суда могут быть отстранены от своей занимаемой должности только по предложению Президента страны Сенатом Республики Казахстан.

Генеральным прокурором Республики Казахстан на основании данных, выданных финансовой полиции было возбуждено уголовное дело в отношении 6 судей Верховного Суда. Судьи в отношении которых было возбуждено уголовное дело во взятничестве и превышение своими должностными полномочиями, речь идет о Алмаз Ташеновой, Марлене Камназарове, Марзие Балтабай, Бахытжане Жакупове, Максуте Абилкаире и Сайлаубеке Джакишеве, последний в свою очередь какое-то время был главным судьей г.Астаны.

Со слов, Кайрата Кожамжарова, председателя Агентства РК по борьбе с экономической и коррупционной преступностью, судьями Верховного Суда были нарушены права граждан и причинен огромный ущерб государству, также судьи вмешивались в дела следственных органов и лоббировали интересами лжепредпринимателей и выносили решения по гражданским делам, в которых было уклонение от уплаты доначисленных налогов частного предприятия.

По представлению Президента страны, Сенатом Парламента Республики Казахстан были сняты, отстранены от своих должностей 6 судей Верховного Суда в подозрении коррупции, превышения должностными полномочиями и лоббировании интересами.

По Конституции нашей страны, председатель и судьи Верховного Суда республики избираются и отстраняются от своих должностей Сенат Парламента страны, но по представлению Президента Республики Казахстан, которое основано на рекомендации Высшего Судебного Совета.

Рассмотрев предложение финансовой полиции, Президентом было вынесено на рассмотрение представление об отстранении страны 6 судей Верховного Суда.

Генеральной Прокуратурой были проведены специальные оперативные мероприятия, в ходе которых было доказано, что судьями были нарушены нормы уголовного законодательства и был нанесен многомиллионный ущерб государству.

Также был выявлен факт коррупционного преступления в отношении председателя надзорной судебной коллегии по гражданским и административным делам Верховного Суда Республики Казахстан Ташеновой и Джакишева, которые злоупотребили своими должностными полномочиями в отношении АО «Фикарел», с ущербом государству, в размере 212 миллионов тенге за незаконное вознаграждение. В отношении этих судей Генеральным Прокурором были возбуждены уголовные дела.

Как сказал руководитель Администрации Президента Аслан Мусин в своем докладе, что по поручению Президента Республики Казахстан, на основании документов, предоставленных финансовой полицией, было предложено освободить судей от занимаемых должностей, а именно: Ташеновой Алмаз Булатовны, Джакишева Саулебека Абильдаевича, Камназарова Марклена Мухтаровича, Балтабай Марзии Аппасовны, Жакупова Бакытжана Акутаевича, Абилкаир Максута Романбековича.

Следующим делом, вызвавшим общественный резонанс, было дело в отношении судьи Кульпаш Утемисовой, которая обвиняется в вынесении заведомо неправосудного судебного акта, повлекшего тяжелые последствия, по статье 350 Уголовного кодекса Республики Казахстан. Прокурором было вынесено представление, в котором просилось о лишении бывшего судьи Утемисовой чина и государственных наград.

Кульпаш Утемисова обвиняется в том, что смягчила наказание по отношению к Сутягинскому в апелляционной инстанции. Адвокат В. Попов рассказал, что председатель городского суда Таймерденов и председатель апелляционной комиссии городского суда Алматы Мерекенов просили Утемисову оставить приговор Сутягинскому без изменений, то есть 12 лет лишения свободы в колонии строгого режима.

марта 2013года приговором специализированного межрайонного суда города Алматы, предприниматель А. Сутягинский был осужден за организацию, приготовление покушения на убийство по найму и незаконное хранение огнестрельного оружия и боеприпасов к 12 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с конфискацией личного имущества. Постановлением судьи апелляционной судебной коллегии суда города Алматы К. Утемисовой от 12 августа 2013 года действия А.Сутягинского переквалифицированы на организацию, приготовление покушения на убийство, в результате чего ему было назначено 6 лет лишения свободы условно. За незаконное хранение огнестрельного оружия и боеприпасов Сутягинский оправдан в связи с недоказанностью его вины. Кассационной судебной коллегией г. Алматы было отменено постановление апелляционной инстанции и было вынесено решение об оставлении приговора специализированного межрайонного суда по уголовным делам от 28 марта 2013 года и было вынесено частное постановление в отношении судьи Утемисовой.

В частности, кассационная коллегия указала на допущенное грубое, умышленное нарушение законности при осуществлении правосудия судьей Утемисовой, выразившееся в неправильной оценке собранных доказательств и неправильном применении нормы уголовного закона.

Уголовное дело в отношении судьи может быть возбуждено только Генеральным прокурором Республики Казахстан без каких-либо оговорок. К примеру, в Российской Федерации уголовное дело в отношении судьи может быть возбуждено только Генеральным прокурором РФ или лицом, исполняющим его обязанности, при наличии на то согласия соответствующей квалификационной коллегии судей. В постановлении Конституционного Суда РФ от 7 марта 1996 года №6-П отмечается, что установленное в п.3 ст. 16 Закона РФ «О статусе судей РФ» правило о недопустимости возбуждения уголовного дела в отношении судьи без согласия на то квалификационной коллегии судей выступает одной из гарантий неприкосновенности судей .

Согласно уголовно-процессуальному кодексу РФ в отношении судьи Верховного Суда РФ, судьи федерального суда общей юрисдикции или федерального арбитражного суда, мирового судьи и судьи конституционного (уставного) суда субъекта РФ, присяжного или арбитражного заседателя в период осуществления им правосудия применяется особый порядок производства по уголовному делу, в соответствии с их особым статусом неприкосновенности.

К неприкосновенности судьи относятся его личная неприкосновенность, неприкосновенность занимаемых им личных и служебных помещений, транспортные средства, которые он использует для личных и служебных целей, документы, которые ему принадлежат, неприкосновенность багажа и другого имущества а также тайна переписки и иной корреспонденции, согласно ч.1 ст.16 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации).

Так, решение о возбуждении уголовного дела в отношении судьи Верховного Суда РФ принимается Генеральным Прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, о наличии в действиях судьи признаков преступления и с согласия Конституционного Суда РФ (п. 3 ч. 1 ст. 448 УПК РФ).

Решение о возбуждении уголовного дела в отношении судьи Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа, федерального арбитражного суда, окружного (флотского) военного суда принимается Генеральным прокурором РФ по заключению коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, о наличии в действиях судьи признаков преступления и с согласия Высшей квалификационной коллегии судей РФ (п. 4 ч.1 ст. 448 УПК РФ).

А в отношении иных судей принимается Генеральным Прокурором РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа, военного суда соответствующего уровня о наличии в действиях судьи признаков преступления и с согласия соответствующей квалификационной коллегии судей (п.5 ч.1 ст. 448 УПК РФ).

Так, в соответствии с требованиями ст. 449 УПК РФ, судья федерального суда и мировой судья не могут быть задержаны, кроме случаев, когда они были задержаны на месте совершения преступления.

Решение об избрании в отношении судьи в качестве меры пресечения заключения под стражу принимается:

в отношении судьи Верховного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда, федерального арбитражного суда- судебной коллегией в составе трех судей Верховного Суда РФ по ходатайству Генерального прокурора РФ;

в отношении судьи иного суда- судебной коллегией в составе трех судей соответственно верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа по ходатайству Генерального прокурора РФ, согласно ч. 6 ст.16 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации».

Статус судей и порядок производства по их делам, обладающими иммунитетом и привилегиями от уголовного преследования регулируются 49 главой уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь, а именно четырьмя статьями.

Судьи в Республике Беларусь находятся в числе тех, в отношении которых производится особый порядок производства по уголовному делу. Схожестью Республики Беларусь и Республики Казахстан является то, что решение о возбуждении уголовного дела либо о привлечении его в качестве подозреваемого или обвиняемого по уголовному делу в отношении судьи принимается Генеральным прокурором.

Также данное решение может быть принято Председателем Следственного комитета Республики Беларусь, как и в Российской Федерации. А отличием же от этих двух стран является то, что решение также может приниматься Председателем Комитета государственной безопасности Республики Беларусь или лицами, исполняющими их обязанности, но с предварительного согласия должностного лица, назначившего судью или государственного органа, избравшего его, согласно ст. 468/2 п. 5 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

Что касается задержания судьи, он не может быть задержан и иным образом быть лишенным свободы без предварительного согласия соответственно должностного лица, назначившего судью или государственного органа, избравшего его, кроме случаев, когда судьей была совершена измена государству или особо тяжкое преступление или судья был пойман на месте совершения преступления, здесь можно проследить очень большую схожесть с двумя участниками Таможенного союза, где задержание судей проходит таким же образом.

Отличительной же особенностью порядка производства в отношении судей Республики Беларусь является то, что судьи, которые включены в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, могут быть задержаны, в отличие от других судей, указанных в статье 468/3 п. 4 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

О задержании судьи незамедлительно в письменной форме должен быть оповещен Председатель Верховного Суда Республики Беларусь или Председатель Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, в соответствующую квалификационную коллегию судей и Министерство юстиции Республики Беларусь, согласно ч. 5 п.5 ст. 468/3 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь. Если уголовное дело в отношении судьи не было возбуждено или судья не был привлечен в качестве обвиняемого или подозреваемого по уголовному делу, возбужденному по факту совершения преступления, производство следственных действий, выполняемых с санкций прокурора, может осуществляться только с санкции Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности. Личный обыск не допускается, кроме случаев, когда судья был задержан на месте совершения преступления, согласно п. 2 ст. 468/4 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

3 Производство предварительного следствия в отношении Генерального Прокурора Республики Казахстан, Генерального прокурора Российской Федерации и Генерального прокурора Республики Беларусь

Производство предварительного следствия в отношении Генерального Прокурора Республики Казахстан предусмотрено ст. 499 УПК РК. Уголовное дело в отношении Генерального Прокурора возбуждается только его первым заместителем. После возбуждения дела и до окончания расследования в отношении Генерального Прокурора по представления его первым заместителем отстраняется Президентом республики от исполнения своих обязанностей, чтобы его должность никак не мешала предварительному расследованию и движению дела в целом. Генеральный Прокурор Республики Казахстан в течении срока осуществления своей деятельности не может быть арестован, подвергнут приводу и привлечен к уголовной ответственности без согласия Сената Парламента Республики Казахстан, кроме случаев, когда Генеральный Прокурор совершил тяжкое или особо тяжкое преступление или же был пойман на месте совершения преступления.

Для привлечения Генерального Прокурора к уголовной ответственности, ареста или привода, его первый заместитель вносит представление в Сенат Парламента РК. Представление обязательно вносится перед тем как предъявить Генеральному Прокурору обвинения, дачей санкции на арест, решением вопроса о необходимости принудительного доставления его в орган уголовного преследования.

После того, как было получено согласие от Сената Парламента РК, то дальнейшее уголовное судопроизводство регулируется частями четвертой, пятой, шестой и седьмой статьи 496 УПК РК. В случае возникновения вопроса о санкционировании меры пресечения в виде ареста или домашнего ареста в отношении Генерального Прокурора РК разрешается районным судом г. Астана на основании постановления лица, осуществляющего предварительное следствие, поддержанного первым заместителем Генерального Прокурора РК.

Надзор за законностью расследования уголовного дела, санкции на производство следственных действий, продление срока следствия осуществляется первым заместителем Генерального Прокурора.

Согласно статье 448 УПК РФ уголовное дело в отношении Генерального Прокурора РФ возбуждается Председателем Следственного Комитета РФ на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, принятого по представлению Президента Российской Федерации, о наличии в действиях Генерального Прокурора Российской Федерации признаков преступления.

Генеральный прокурор в Республике Беларусь не включен в список лиц, обладающих иммунитетом и привилегиями, что является очень отличительным пунктом от стран Таможенного союза, но тем не менее именно Генеральным прокурором возбуждаются дела в отношении категорий лиц, для которых предназначен особый порядок производства по уголовным делам. В ч. 6 п.1 ст. 468/1 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь обозначены только прокуроры, начальники следственного отдела и следователи. В данной статье не упоминается фигура Генерального прокурора. Именно ему незамедлительно поступают информация, о задержании прокурорских работников, согласно ч. 7 п.5 статьи 468/3 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

3.4 Производство предварительного следствия в отношении Председателя или члена Конституционного Совета Республики Казахстан, судьи Конституционного Суда Российской Федерации и судьи Конституционного суда Республики Беларусь

Производство предварительного следствия в отношении Председателя или члена Конституционного Совета РК регулируется ст. 497 УПК РК.

Уголовное дело в отношении Председателя или члена Конституционного совета возбуждается только руководителем органа, осуществляющего предварительное следствие и дознание. О возбуждении уголовного дела незамедлительно должен быть уведомлен Генеральный Прокурор. После проведения необходимых следственных действий уголовное дело через Генерального Прокурора в течение 48часов должно быть передано следователю. Производство предварительного следствия в таких случаях обязательно.

Председатель и члены Конституционного Совета Республики Казахстан не могут быть арестованы, привлечены к уголовной ответственности без согласия Парламента Республики Казахстан, кроме случаев, когда им было совершено тяжкое или особо тяжкое преступление или был пойман на месте совершения преступления.

Для получения согласия на привлечение Председателя или члена Конституционного Совета Республики Казахстан к уголовной ответственности, арест, привод Генеральный прокурор Республики Казахстан вносит представление в Парламент Республики Казахстан. Представление вносится перед предъявлением Председателю или члену Конституционного Совета Республики Казахстан обвинения, дачей санкции на арест, решением вопроса о необходимости принудительного доставления его в орган уголовного преследования.

Вопрос о санкционировании меры пресечения в виде ареста или домашнего ареста обвиняемого в совершении преступления Председателя или члена Конституционного Совета Республики Казахстан разрешается районным судом города Астаны на основании постановления лица, осуществляющего предварительное следствие, поддержанного Генеральным Прокурором Республики Казахстан.

После получения Генеральным прокурором Республики Казахстан решения Парламента Республики Казахстан дальнейшее производство по делу производится в порядке, установленном частями четвертой, пятой, шестой, седьмой, восьмой, девятой статьи 496 настоящего Кодекса.

В российском законодательстве согласно п. 3 ст. 448 уголовно-процессуального кодекса РФ уголовное дело в отношении судьи Конституционного Суда РФ возбуждается Председателем Следственного комитета РФ с согласия Конституционного Суда Российской Федерации. Конституционным Судом РФ и соответствующей коллегией судей должно выносится мотивированное решение о даче или об отказе в даче согласия на возбуждение уголовного дела в отношении судьи или на его привлечение в качестве обвиняемого. В свою очередь, мотивированное решение, выносимое Конституционным Судом Российской Федерации, а также квалификационной коллегией судей не позднее 5 суток со дня поступления представления Председателя Следственного Комитета Российской Федерации о даче согласия на избрание в отношении судьи в качестве меры пресечения заключения под стражу или о производстве обыска.

Члены Конституционного Суда Республики Беларусь не входят в список лиц, в отношении которых проводится особый порядок производства по уголовным делам, перечень которых определен в п.1 ст. 468/1 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь. Но согласно ч.4 п. 5 ст. 468/3 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь о задержании судьи Конституционного Суда Республики Беларусь незамедлительно должен быть оповещен Председатель Конституционного Суда Республики Беларусь или его заместителю.

3.5 Производство предварительного следствия в отношении лиц консульских и дипломатических учреждений

Венская конвенция о консульских сношениях от 24 апреля 1963 года представляет собой документ универсального характера, на котором базируются международное сообщество при отправлении правосудия в отношении консульских и дипломатических учреждений.

Генеральной Ассамблеей ООН 6декабря 1949 года была принято резолюция о разработке проекта о консульских сношениях и иммунитетах, так как в это время была необходимость в систематизации и совершенствовании норм консульского права.

Это и было толчком для подготовки единого документа в области консульского права для всего мирового сообщества.

В венской конвенции 1961 года указано два момента, с которого лица начинают обладать иммунитетом от уголовного преследования (ч.1 ст.39, ч.ч.1-3 ст. 40 Венской Конвенции 1961г.) :

с момента вступления лица на территорию государства пребывания при следовании для занятия своего поста;

если лицо уже находится на этой территории с того момента, когда о его назначении сообщается Министерству иностранных дел или другому министерству, в отношении которого имеется договоренность.

Во второй главе Конвенции обозначены положения о привилегиях и иммунитетах консульских учреждений, штатных консульских должностных лиц и других работников консульских учреждений. Согласно п. 1 ст. 41 данной Конвенции, консульские должностные лица не могут быть арестованы или не подлежат предварительному заключению, иначе как на основании постановлений компетентных судебных властей в случае совершения тяжких преступлений.

Также данная статья дополняется 43 статьей, в котором обозначено, что консульские должностные лица и консульские служащие не подлежат юрисдикции судебных органов государства пребывания в отношении действий, совершаемых ими при исполнении служебных обязанностей. 43 статья Венской Конвенции указывает, что иммунитет на консульские учреждения и их работников распространятся только в случаях исполнения ими должностных полномочий на момент преступления.

В остальных случаях лицо привлекается к ответственности в государстве пребывания, согласно п. 1 ст. 41 Венской Конвенции.

В случае возбуждения уголовного дела в отношении почетного консульского должностного лица, то это лицо должно явиться в компетентные органы.

Дипломатические представительства занимают центральное место среди всех зарубежных органов, так как являются главным условием во внешних сношениях государства.

К дипломатическим представительствам относятся: посольства и миссии при главах государств и главах правительств, консульства, торговые и культурные представительства и миссии, являющиеся или частью дипломатических представительств или самостоятельными органами, осуществляющими специальные функции, постоянные представительства при международных организациях и учреждениях, временные представительства и делегации, которые направляются для участия в двусторонних международных переговорах на конференциях и конгрессах.

Казахстан один из стран который учредил дипломатические представительства.

Они работают в соответствии Венской Конвенции о дипломатических сношениях 1961 года, Конституцией РК-как главного юридического документа страны, постановлениями и распоряжениями Правительства страны, нормативными документами и указаниями Министерства иностранных дел Республики Казахстан.

Именно Министерством иностранных дел координируется вся деятельность дипломатических представительств.

Уголовная ответственность для членов консульских и дипломатических представительств может наступить в случае отказа от иммунитета аккредитующего государства, либо прекращения ими своих обязанностей. В данном случае наличие дипломатического иммунитета или любого другого международного иммунитета не защищает лица от уголовной юрисдикции посылающего государства .

Время действия иммунитета для консульских должностных лиц аналогично времени действия иммунитета дипломатических лиц (ч.1 ст.53 Венской Конвенции 1963г.).

Согласно ч. 1 ст. 530 УПК РК, лицо, которое выдается иностранным государством, не может привлекаться к уголовной ответственности или быть подвергнут наказанию, а также передано другому государству за иное преступление, не связанное с выдачей, без согласия государства, которое его выдало.

Решение о выдаче иностранного лица принимается только Генеральным прокурором Республики Казахстан, согласно ч. 1 ст. 531 УПК РК.

В соответствии с международными обязательствами, Республика Казахстан, как государство, которое присоединилось к Минской Конвенции о правовой помощи и правовых сношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, получение согласия иностранного государства в отношении членов дипломатических представительств является обязательной частью процедуры привлечения лица к уголовной ответственности.

В случае получения отказа от привлечения лица к уголовной ответственности, уголовное преследование в отношении данного лица подлежит прекращению, так как Республика Казахстан обязана выполнять обязательства по международному праву.

Данный отказ может быть вызван тем, что преступления, в отношении которых запрашивается согласие иностранного государства, не являются преступлением в этой стране, либо при присоединении к международной Конвенции была сделана оговорка, как это было с Российской Федерацией при ратификации Европейской Конвенции о выдаче, в части категорий преступлений, по которым оно не осуществляет выдачу.

Таким образом, можно проследить, что существует проблема абсолютного иммунитета от уголовной юрисдикции, т.е. теория абсолютного иммунитета ставится под сомнение, т.к. термин «иммунитет» связывается с понятиями «вседозволенность» и «безнаказанность».

Отношение к лицам дипломатических и консульских учреждений очень предвзято. Уполномоченные на производство уголовных дел не хотят брать на себя ответственность и предрекать своими действиями внешнеполитические события.

Как уже было отмечено выше, все международные отношения по уголовным делам регулируются Венской конвенцией. В ней обозначены две особенности, первой особенностью, является то, что нужно уметь различать официальные действия дипломатического лица, и действия, совершаемые им в личных интересах.

Также в Конвенции обозначено, что члены административно-технического и обслуживающего персонала представительства и члены их семей, живущие вместе с ними, также обладают иммунитетом и привилегиями, указанных в ст.29-36 только в отношений действий, выполненных при служебном исполнении.

Однако, несмотря на декларированный принцип, почти во всех странах органы правопорядка предпочитают расценить их действия как официальное деяние. Это объясняется тем, что очень сложно определить какие действия носят личный характер, а какие служебный.

Согласно казахстанскому уголовному судопроизводству окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:

получен определенно выраженный отказ государства;

дипломат покинул страну пребывания;

субъект объявлен персоной Non Grata, но он не покидает территорию РК в разумный срок, тем самым лишается иммунитета от уголовного преследования. Таким образом, при применении иммунитета от уголовного преследования уголовное дело в отношении консульских прекращается, но дело может быть возобновлено согласно ст. 272 УПК РК, если не истекли сроки давности.

По отношению к дипломатическим лицам, обладающим иммунитетом от уголовного преследования, уголовное дело также прекращается, если не получен определенно выраженный отказ от иммунитета.

уголовный привилегия иммунитет арест

Заключение

В нашей дипломной работе, написанной с помощью теоретического, нормативного и эмпирического анализа были выделены проблемы, касающиеся законодательной регламентации института привилегий и иммунитетов в уголовном судопроизводстве. Поэтому на основании проведенного исследования мы пришли к следующим выводам:

.Уголовно-процессуальный иммунитет - есть форма, которая предоставляется определенной категории лиц дополнительные гарантии защиты законных прав и интересов. Она выражается в том, что существует определенная регламентация, порядок и условия освобождения привилегированных лиц от выполнения некоторых обязанностей, которые возложены на них уголовно-процессуальными обязательствами, пользование же ими зависит только от волеизъявления самого лица, обладающего иммунитетом и привилегиями от уголовного преследования.

.Уголовно-процессуальный иммунитет - есть форма, которая реализует принцип равенства и диспозитивности в уголовном судопроизводстве.

.Уголовно-процессуальный иммунитет - одна из разновидностей преимуществ, под которыми понимаются комплекс правовых институтов, регулирующих отношение некоторых категорий лиц к уголовному судопроизводству.

.Институт иммунитета - это уголовно-процессуальный иммунитет, который включает в себя совокупность норм, который преследует цели регламентирования оснований, порядка и условий освобождения некоторой категорий лиц от выполнения некоторых обязанностей. Целью иммунитета также является предоставление дополнительных гарантий защиты, помимо прав и свобод, предоставляемых обычным гражданам, а также преследует задачу устранения противоречий между нормами права и морали, права и права, заключающийся в установлении диспозитивного отношения субъектов к пользованию имеющимися у них преимуществами.

Институт иммунитета имеет следующие элементы: цели, задачи, субъекты иммунитета и их процессуальный статус, порядок применения норм об иммунитете. Хотелось бы отметить, что главной целью, которую преследуют иммунитеты и привилегии - это предоставление дополнительных гарантий некоторой (привилегированной) группе граждан. Задача же иммунитета - это устранение противоречий между конкурирующими нормами права и морали. А субъектом, на который распространяется иммунитет, являются лица, строго определенные уголовно-процессуальным законодательством.

Реализуется иммунитет после определения оснований для применения норм об иммунитете, составление протокола о разъяснении права на иммунитет, а также вынесения постановления о пользовании либо не пользовании конкретным видом иммунитета.

К теоретическим основам института иммунитета относятся факторы, которые определяют общественную значимость и необходимость института иммунитета в праве и в уголовно-процессуальном праве, а в частности, учение о принципах в уголовном судопроизводстве и их реализации, и учение о задачах уголовного судопроизводства, а также положения, определяющие особые условия участия некоторых категорий лиц в уголовном судопроизводстве и т.д.

Иммунитет по видам принимаемых решений делится на: иммунитет от уголовного преследования, иммунитет от дачи показаний, иммунитет от обыска, выемки, ареста на имущество, осмотра, проникновения в помещения.

На основании вышеизложенного предлагается внести следующие изменения в уголовно-процессуальное законодательство, касающееся института иммунитета и привилегий:

.Разграничить понятие «иммунитет» и понятие «привилегия» и определить конкретный перечень иммунитетов и привилегий в уголовном процессе

.Определить круг субъектов, которые обладают иммунитетом, а кто привилегиями

.Изменение в названии ст. 501 УПК РК «Лица, обладающие дипломатическим иммунитетом от уголовного преследования» на «лица, обладающие иммунитетом от уголовного преследования», так как категория лиц, установленных уголовно-процессуальным законодательством имеет общий порядок использования и обладания иммунитетом от уголовного преследования.

.Изменение в названии ст. 503 УПК РК «Дипломатический иммунитет от дачи показаний» на «иммунитет от дачи показаний», также вносится предложение сгруппирования всех норм об иммунитете от дачи показаний, в котором бы были определены все лица, на которых распространен иммунитет от уголовного преследования.

.Изменение в названии в ст. 503 УПК РК «Дипломатический иммунитет помещений и документов» на «иммунитет от обыска, выемки, осмотра, наложения ареста и доступа в помещения». Так как в списке обыскиваемых помещений, не определен конкретный перечень предметов, которые могут быть изъяты или арестованы. В данном случае применяется общий порядок уголовного судопроизводства.

На основании исследованной информации предлагается внести следующие изменения в действующее законодательство. Предоставление абсолютного иммунитета главам иностранных государств и дипломатических представительств, членам дипломатического персонала этих представительств, должностным лицам международных организаций, членам парламентских и правительственных организаций и членам их семей, которые совместно проживают с ними и не являются гражданами Республики Казахстан.

Предоставление иммунитета лицам, совершивших преступление во время исполнения служебных обязанностей, если это преступление не направлено на подрыв конституционного строя республики, это сотрудники административного технического и обслуживающего персонала дипломатических представительств и члены их семей, проживающие совместно с ними.

Лица, указанные в части первой настоящей статьи могут подвергаться уголовному преследованию лишь в том случае, если иностранным государством будет выражен отказ от иммунитета от уголовного преследования. Вопрос о таком отказе решается по представлению Генерального прокурора Республики Казахстан через Министерство иностранных дел Республики Казахстан дипломатическим путем. При отсутствии отказа соответствующего иностранного государства от иммунитета от уголовного преследования указанных лиц, уголовное дело в отношении их не может быть возбуждено, а возбужденное - подлежит прекращению.

Также предлагается в отношении иностранных граждан, которые приехали из-за границы для помощи и участия в следственных действиях на территорию РК применить институт иммунитета, согласно ст. 526 УПК РК.

Лица, которые дают показания против себя и близких родственников также должны обладать иммунитетом, ст. 27 УПК РК.

Священнослужитель, если дача им показаний может быть использована против доверившегося ему на исповеди, согласно статьи 27 УПК РК. Всем указанным лицам перед допросом в обязательном порядке разъясняется их право на иммунитет от дачи показаний, о чем делается соответствующая запись в протоколе.

Если же данные лица отказываются от своих иммунитетов и хотят дать показания, то впоследствии они могут быть привлечены к уголовной ответственности в случае дачи ложных показаний. Лица, указанные в ч. 2 настоящей статьи могут не давать показания, а при согласии давать такие показания не обязаны являться в орган, ведущий уголовный процесс. Вызов на допрос данной категории лиц, в повестке которой им вручается не должна содержать угрозы принудительных мер за их неявку в орган, ведущий уголовный процесс. Суд может огласить их показания, если данные лица на предварительном следствии давали показания, а в судебное заседание не явились. Есть лица, перечень которых указан в пунктах 2, 3 части первой статьи 501 настоящего Кодекса, которые обладают иммунитетом от дачи показаний только на основе взаимности и по вопросам связанным с исполнением ими своих служебных обязанностей

Полный иммунитет распространяется на служебные помещения, занимаемые лицами, перечисленными в ч. 1 статьи 501 УПК РК. Доступ в данные помещения, а также проведение в них каких-либо действий могут проводиться только с согласия главы иностранного представительства на территории Республики Казахстан, либо лица его заменяющего. На жилые помещения, занимаемые лицами, перечисленными в п. п. 1, 4, 6, 7 ч. 1 ст. 501 УПК РК, распространяется иммунитет помещений в полном объеме, в отношении данных помещений действуют правила, применимые к иммунитету служебных помещений.

На жилые помещения, занимаемые лицами, указанными в п. п. 2, 3, 5 иммунитет помещений распространяется на основе взаимности. Предметы и средства передвижения, находящиеся в помещениях, на которые распространяется иммунитет, не могут подлежать обыску, выемке и осмотру, на них не может быть наложен арест без согласия главы иностранного представительства или лица его заменяющего. Данные правила распространяются на предметы и средства передвижения, принадлежащие лицам, перечисленным в п. п. 1, 4, 6, 7 ч. 1 ст. 501 УПК РК.

Согласие глав иностранных представительств на нарушение вышеизложенных видов иммунитета обязательно запрашивается прокурором через Министерство иностранных дел Республики Казахстан. В случае дачи такого согласия все действия, на которые оно запрашивалось, проводятся в присутствии прокурора и представителя Министерства иностранных дел Республики Казахстан.

Список литературы

1.Конституция Республики Казахстан

.Уголовно-процессуальный кодекс РК

.Корякин И.П. Иммунитет в уголовном судопроизводстве. Автореферат диссертации к.ю.н. -Караганда, 2002, #"justify">.Корякин И.П. Иммунитет в уголовном судопроизводстве. Автореферат диссертации к.ю.н. -Караганда, 2002, #"justify">.Карцев А.В. Иммунитеты от уголовного преследования//журнал Уголовный процесс, №7 2006г.// #"justify">.Бартошек М. Римское право: понятия, термины, определения. (Пер. с чешск) М.,1989.С.146. (С.447)

.Дигесты Юстиниана: Избранные фрагменты. М.,1996. Кн.22.С.365

.Дигесты Юстиниана - книга 22, титул 5,п.4,8,10,19.С.365-366//Изд-во «Наука» 1996.(С.456)

.Дрожжин В. правосудие в Древнем Риме.//Российская юстиция.-1994.№10.С.31

.Подробнее см.: Лунь юй//Древнекитайская философия: Сб. текстов. В 2т.М.,1972.Т.1.с.139-174

.Е. И. Кычанов Основы средневекового китайского права//М.1986.С.105.(с.264)

.Воробьев М. В. Чжуржэни и государство Цзинь. (Х в.-1234г.) исторический очерк. М., 1975.С.186

.Материалы по казахскому обычному праву: Сб. Научно-популярное издание/сост.: научные сотрудники сектора права Академии наук РК Т.М. Культелеев, М.Г. Масевич, Г.Б. Шакаев. Алматы: Жалын, 1998.С.24

.Григорьев А.П. Монгольская дипломатика XIII-XV в.в. Л., 1978.С.72

.Зелигер Г. Социальное и политическое значение вотчины в раннее средневековье. М., 1994.С.112

.Агаев Ф.А., Галузо В.Н. Иммунитеты в российском уголовном процессе: монография. М.,1998.С.6

.Борисов Ю.В. Дипломатия Людовика XIV. М., 1991.С.93

.Плешкова С.Л. Французская монархия и церковь . М., 1992.С.26

.Советский энциклопедический словарь. М. 1885.-С.491

.См. в книге «Отцы тьмы»//М.1960.С.124 (С.425)

.Сборник приказов РВСР 1919г.: утверждено приказом Реввоенсовета Республики №1595 от 30сентября 1919г.

.История советской прокуратуры в важнейших документах. Юрид. издательство Министерства юстиции СССР. М., 1947.С.252

.Сборник законов КазССР и указов Президиума Верховного Совета КазССР. 1938-1981. Алма-Ата: Казахстан, 1981г. с.362

.Положение о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории СССР: указ Президиума Верховного Совета СССР от 23мая 1966г.// Ведомости Верховного Совета СССР. 1966. №22

.Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР. М., 1977. С.271

.Уголовно-процессуальный кодекс Казахской ССР с изменениями и дополнениями на 15 апреля 1996г.: учебное издание. Новокузнецк, 1996. С.134

.…Казахстан: этапы государственности. Конституционные акты. Г.Алмааты. Изд-во «Жеті Жарғы». 1997г. с.419

.См.: Постановление Конституционного Совета РК Об официальном толковании п.5 ст.50, п.5 ст. 51, п.п.4 и 5 ст. 52 Конституции РК: принят 11 февраля 2003г., N 1 //#"justify">.Более подробно об дипломатическом иммунитете см.: Корякин И.П. Иммунитет в уголовном судопроизводстве: дис. …канд.юрид.наук. Караганда, 2002.с.160

.Баглай М.В. Конституционное право России. М., 1998. - 752с.

.Карташкин В.А. Как подать жалобу в Европейский суд по правам человека - М: Норма-Инфра-М, 1998. - 96 с.

.Малько А.В. Иммунитеты в праве: общетеоретические проблемы // Вестник Волжкского университета. - Тольятти, 1999. - №6. - с.17.

.Алдамжаров А.К. Иммунитеты, привилегии и формы ответственности персонала дипломатических представительств. Автореферат. Алматы, 2006г. 26с.

.Конституция РК. Алматы: Издательство «Юрист», 2007г.

.Уголовно-процессуальный кодекс РК.Алматы: Юрист, 2010. 228с.

.Большой иллюстрированный словарь иностранных слов: 17000сл М.: ООО «Русские словари»: ООО «Издательство Астрель»: ООО «Издательство АСТ», 2003. С.631

.Словарь иностранных слов/ под ред. И.В. Лехина и проф. Ф.Н. Петрова. Изд. 4. М., 1954. С.264

.Это подтверждает п.10 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 25 июня 2010 года №4 « О судебной защите прав, свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве»

.Когамов М.Ч. Уголовно-процессуальное право Республики Казахстан. Движение уголовного дела. Алматы «Жеті Жарғы» 2013г. 1012с. (807с.)

.Соловьев Э.Л. Основы права. Учебное пособие. - М.: Ось-89, 2005 - 144с. (С.52)

.Лукошкина С.В. Иммунитеты в российском уголовном судопроизводстве: диссертация …кандидата юридических наук: 12. 00. 09. - Иркутск, 2005. - 224 с., с. 10

.Сидорова Н.В. Привилегия против самообвинения и доказательственное значение показаний, полученных в результате соглашения о сотрудничестве // Юридическая наука и правоохранительная практика. 2010. №2 (12) Закрыть

43.Лоскутова Т.А. Привилегии и иммунитет свидетеля в уголовном процессе Англии и США // «Адвокатская практика», 2005, N6,

В.Г. Даев. Иммунитеты в уголовно-процессуальной деятельности // правоведение 1992г. М. 1992г. с.48 №5

Руднев В.И. Иммунитеты в уголовном судопроизводстве // Дис. на соиск.канд.юрид.наук М. 1997г. с.31 (с.168)

Агаев Ф. А-О. Иммунитеты в российском уголовном процессе // Дис. на соиск. канд. юрид. наук М. 1997г. с. 31 (с.168)

Обеднин В.К. О некоторых аспектах юридического иммунитета // Походы к решению проблем законодательства и правоприменения., Саратов 1997. вып.2 с.89

И.П.Корякин Иммунитет в уголовном судопроизводстве //Дис. на соиск.ученой степени канд.юр.наук. Караганда 2002г.с.66-67 (с.163)

Конституционный Закон РК. О Конституционном Совете РК: принят 29декабря 1995г.,№2737. Конституционное право РК// Сборник конституционно-правовых актов/сост. С.Г.Шеретов.Алматы,2005.с.372

Конституционный Закон РК. О Конституционном Совете РК: принят 29декабря 1995г.,№2737. Конституционное право РК// Сборник конституционно-правовых актов/сост. С.Г.Шеретов.Алматы,2005.с.372

Конституционный закон РК. О Судебной системе и статусе судей РК: принят 25 декабря 2000г., №132-II.//Ведомости Парламента РК. 2000, №23.

Венская конвенция о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961г. // Сборник документов по международному праву. Алматы: САК, 1998. Том II. С.504

Конституционный закон РК от 25 декабря 2000г. №132-11 «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан»

Кишкембаев А. Некоторые проблемы гарантий независимости судей// old.supcourt.kz/.../2005/n05/06_material.doc

Терехин В. Судебная власть должна быть сильной и авторитетной // Российская юстиция.1999.№2.С.11.

Салимзянова Р.Р. Независимость судебной власти как гарантия правового государства: Монография / Р.Р. Салимзянова. - Казань: КЮИ МВД России, 2007.- 102 с.

Постановление Конституционного Суда РФ от 7 марта 1996 года по делу о проверке конституционности пункта 3 статьи 16 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации» в связи с жалобами граждан Р.И. Мухаметшина и А.В. Барбаша.

Гомьен Д., Харрис Д., Зваак Л. Европейская конвенция о правах человека и Европейская социальная хартия: право и практика. - М.: МНИМП, 1998.-598с. С.14

Похожие работы на - Особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования в рамках Таможенного союза

Введение 3

Глава 1. Иммунитеты в российском праве 4

1.1. История развития законодательства, регулирующего производство в отношении отдельных категорий лиц 4

1.2 Понятие иммунитета в уголовном судопроизводстве 7

1.3. Виды иммунитетов 8

Глава 2. Особенности уголовного производства по делам в отношении лиц обладающих иммунитетом 14

2.2. Особенности возбуждения уголовного дела, производства следственных и иных процессуальных действий в отношении отдельных категорий лиц. 18

Глава 3. Проблемы возникающие при привлечении к ответственности лиц обладающих иммунитетом 24

Заключение 30

Список литературы 31

Введение

В целях создания эффективной системы гарантий деятельности некоторых категорий выборных и должностных лиц органов законодательной, исполнительной и судебной власти в уголовно-процессуальном законодательстве Российской Федерации в их отношении предусмотрены специальные правила уголовного судопроизводства, т.е. иммунитеты.

Целью исследования является анализ особенностей производства в отношении отдельных категорий лиц; исследование нормативной базы составляющей основу применения иммунитетов; выявление основных проблем, возникающих при применении иммунитетов в отношении отдельных категорий лиц.

В соответствии с поставленной целью решается ряд задач:

Изучение истории возникновения и развития законодательства, регулирующего особенности производства в отношении отдельных категорий лиц;

Анализ особенностей возбуждения уголовного дела в отношении отдельных категорий лиц, установленных гл. 52 УПК РФ;

Выявление проблем возникающих при привлечении к ответственности отдельных категорий лиц.

Объектом исследования являются иммунитет как правовой институт

Предмет исследования составляют нормы российского уголовно-процессуального законодательства, регламентирующие наличие процессуального иммунитета.

При решении поставленных задач использовались общенаучные и частнонаучные методы: формально-логический, системно-структурный, сравнительно-правовой, статистический, теоретический анализ, научное обобщение и другие.

Глава 1. Иммунитеты в российском праве

1.1 История развития законодательства, регулирующего производство в отношении отдельных категорий лиц

Институт правового иммунитета возник в эпоху феодализма и является его специфическим признаком. Королевские чиновники даже не имели права и ногой ступить на землю феодала ил и его вассала. Не имели они и права вершить какой бы то ни было суд или чинить расправу и устраивать экзекуции на их земле, т. е. исполнять свои прямые обязанности по долгу и службе на этих землях. Земли феодалов и их вассалов не подлежали официальному обложению налогами». 1

В феодальной России правовой иммунитет составляли привилегии крупных земельных собственников, заключавшиеся в обладании правом политической власти над населением вотчины; чем крупнее была вотчина, тем большей политической властью обладал ее собственник. Иммунитеты, освобождающие боярские вотчины от княжеского управления и суда, во всех русских землях получили большое развитие в XII-XIII вв. Собственнику земли принадлежало право самостоятельно управлять населением своих владений, судить его и получать с него дань. Он нес ответственность перед государством за выполнение крестьянами государственных податей. Постепенно крупный земельный собственник сам становился «государем» в своих владениях, зачастую опасным даже для самой княжеской власти. 2

Вместе с усилением центральной государственной власти роль иммунитетов все больше ограничивалась. Первая попытка отменить иммунитетные грамоты была осуществлена при царе Иване IV. Затем такие же шаги были предприняты и в ряде норм Соборного Уложения 1649 г.. Однако фактически иммунитет сохранял свою роль в политической и правовой жизни России вплоть до конца XVII в.

С изменением общественной жизни институт правового иммунитета перерос в инструмент, освобождающий от определенных обязанностей и юридической ответственности отдельных субъектов (дипломатов, консулов, депутатов и др.) в целях выполнения ими соответствующих функций.

Что же такое иммунитет как правовая категория? «Иммунитет» переводят с латинского как «освобождение» 3 , «избавление» или «независимость», «неподверженность»; в юридическом смысле его трактуют как исключительное право не подчиняться некоторым общим законам, предоставленное лицам, занимающим особое положение в государстве. 4 По мнению многих ученых, правовые иммунитеты есть особые льготы и привилегии, преимущественно связанные с освобождением конкретно установленных в нормах международного права, Конституции и законах лиц от определенных обязанностей и ответственности, призванные обеспечивать выполнение ими соответствующих функций.

Развитие общественных отношений, их многообразие и усложнение с течением времени повлекло за собой осознание необходимости придания некоторым лицам, выполняющим особенные государственно-значимые функции, гарантий от незаконного вмешательства в их деятельность. Впервые в истории российского уголовно-процессуального законодательства такие гарантии были закреплены в Учреждениях судебных установлений и Уставах уголовного судопроизводства 1864 г. Так, согласно ст.1080 Устава уголовного судопроизводства за преступления секретари, помощники секретарей и прочие чиновники, состоящие при судебных местах, а так же судебные приставы, губернские и уездные нотариусы могли быть преданы суду только по постановлению прокурора судебной палаты. В отношении обер-секретарей и их помощников, мировых судей, председателей и членов окружных судов и судебных палат, судебных следователей, а так же прокуроров, обер-прокуроров и их товарищей переедание суду было возможно лишь по постановлению кассационного департамента Сената. Этот порядок привлечения указанных лиц к уголовной ответственности действовал с незначительными изменениями до 1917 г.

В советский период особые правила привлечения к уголовной ответственности распространялись на народных судей, следователей и прокуроров (например: Декрет ВЦИК от 25 августа 1921 г. «Об усилении деятельности местных органов юстиции»; УПК РСФСР 1922 г.; Положение о верховном суде СССР и Прокуратуре Верховного Суда СССР, утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР от 24 июля 1929 г., и др).

Принятие Концепции судебной реформы 1991 г. повлекло за собой развитие законодательства в сфере предоставления лицам, выполняющим особые государственно-значимые функции, гарантий от незаконного вмешательства в их деятельность. В настоящее время специальный правовой статус и особые гарантии закреплены в отношении свыше 20 категорий лиц в различных нормативных правовых актах. Среди этих актов особое значение имеет Конституция РФ; ФКЗ «О судебной системе РФ» (ст.16,18), ФКЗ «О Конституционном Суде РФ» (ст.15), ФКЗ «Об уполномоченном по правам человека» (ст.12); ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания РФ» (ст.19), ФЗ «О статусе судей в РФ» (ст.16), ФЗ «О присяжных заседателях федеральных судов общей юрисдикции в РФ» (ст.12), ФЗ «О выборах Президента РФ» (ст.42), «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (ст.18), ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов РФ» (ст.13).

Некоторые ученые связывают иммунитет исключительно с лицами, занимающими определенные должности. Например, С. В. Мирошник пишет, что иммунитет «представляет собой совокупность особых правовых преимуществ, предоставляемых в соответствии с нормами международного права и Конституцией страны определенному кругу лиц в силу занимаемой ими должности». 5

В соответствии с этим, можно сделать вывод, что институт иммунитета для Российской Федерации не новый, но на данный момент законодательством он четко не отрегулирован.

1.2 Понятие иммунитета в уголовном судопроизводстве

Положение названных нормативных правовых актов определяют понятие статуса этих лиц, объем и пределы предоставляемых этим лицам специальных гарантий. В свою очередь УПК впервые выделил раздел, в котором системно содержатся особенности порядка применения норм указанных выше правовых актов в уголовном судопроизводстве в связи с возбуждением уголовного дела, привлечением отдельных категорий лиц к уголовной ответственности, применением мер процессуального принуждения, производства отдельных следственных действий и направления дела в суд (ст.52).

Часть 1 ст. 447 УПК перечисляет категории лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам. Этих лиц условно можно классифицировать на четыре группы:

1) представители органов исполнительной власти: Председатель Счетной палаты РФ, его заместители и аудиторы Счетной палаты РФ; руководители Следственных органов МВД, ФСБ, ФСКН; Председатель Следственного комитета РФ; следователи всех следственных органов;

2) представители органов законодательной власти: члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы Федерального Собрания РФ, депутаты законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ;

3) представители органов судебной власти: судьи Конституционного Суда РФ, судьи федерального суда общей юрисдикции и федерального арбитражного суда, мировые судьи и судьи конституционного (уставного) суда субъекта РФ, присяжные и арбитражные заседатели в период осуществления ими правосудия;

4) иные лица, не являющиеся представителями указанных выше органов государственной власти или отнесение которых к представителям одной из ветвей власти затруднительно: Уполномоченный по правам человека в РФ; Президент РФ прекративший исполнение своих полномочий, а также кандидат в Президенты РФ; прокуроры; адвокаты; депутаты, члены выборного органа местного самоуправления; члены избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса; зарегистрированные кандидаты в депутаты Государственной Думы Федерального Собрания РФ и зарегистрированные кандидаты в депутаты законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ.

1.3 Виды иммунитетов

Современные правовые иммунитеты весьма многообразны. Их можно классифицировать по различным критериям.

Так, в зависимости от природы реализуемых ими функций правовые иммунитеты подразделяются на международные, государственные и общественные; в зависимости от сферы их осуществления — на межгосударственные и внутригосударственные; в зависимости от их характера — на материально-правовые (например, освобождение должностных лиц Совета Европы от обложения налогами окладов и вознаграждений, выплачиваемых Советом Европы; право беспошлинного ввоза личного имущества при первоначальном занятии должности, так называемые фискальные иммунитеты и др.) и процессуально правовые (неприкосновенность депутатов, иммунитет судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов и т. п.); в зависимости от того, какие объекты обеспечивает иммунитет, — на личную неприкосновенность, неприкосновенность служебных и жилых помещений, неприкосновенность имущества, служебной переписки, архивов и иных документов, судебно-процессуальный и свидетельский иммунитет и т. д.

Самая же распространенная классификация производится по субъектам, обладающим соответствующим иммунитетом. В рамках данной классификации первым идет такой вид иммунитета, как иммунитет государства. Иммунитет государства от иностранной юрисдикции — принцип международного права, согласно которому государству и его органам не может быть предъявлен иск в суде иностранного государства, а его имущество подвергнуто мерам принудительного характера.

Особая разновидность правового иммунитета — дипломатический иммунитет, под которым можно понимать систему особых льгот, предоставляемых дипломатическим представительствам иностранных государств и их сотрудникам. Нормы международного права, регулирующие вопросы дипломатического иммунитета, кодифицированы в Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 г. и в других международных документах. Иммунитет дипломатического представительства заключается в неприкосновенности помещения дипломатического представительства (ст. 2 Венской конвенции). Это означает, что власти государства пребывания имеют право проникать в данное помещение только с согласия главы дипломатического представительства. К дипломатическому иммунитету относится и личная неприкосновенность дипломатического персонала. Эти лица пользуются особой защитой страны пребывания, не могут подвергаться задержанию или аресту (ст. 29), освобождаются от уголовной ответственности и т. п. В несколько меньшем объеме, чем дипломатические представители, дипломатическим иммунитетом пользуются консулы и служащие международных организаций, что определяется, в частности, Конвенцией о привилегиях и иммунитетах ООН 1946 г.

Новым правовым иммунитетом для России выступает президентский иммунитет. Ст.91 Конституции Российской Федерации предусматривает неприкосновенность Президента при исполнении им своих полномочий. Отрешение от должности является одним из оснований досрочного прекращения полномочий Президента РФ, которое может произойти только на основании обвинения главы государства в совершении государственной измены или иного тяжкого преступления. Исходя из ст. 93 Конституции Российской Федерации, Президенту может быть предъявлено обвинение в совершении довольно узкого круга преступлений, к которым относится государственная измена и иные тяжкие преступления. Предъявление Президенту Российской Федерации обвинения в совершении преступлений, не указанных в соответствующей статье Конституции РФ, могло бы повлечь для него определенные правовые последствия, например, приостановление полномочий на какой-то срок и т.п. 6

Кроме того, Конституция РФ устанавливает весьма сложный порядок привлечения к уголовной ответственности Президента РФ. По сути, президентский иммунитет является не личной привилегией гражданина, а должностным средством защиты публичных интересов.

Но так же известен иммунитет «бывшего президента». В соответствии с Указом В. В. Путина «О гарантиях Президенту Российской Федерации, прекратившему исполнение своих полномочий, и членам его семьи» от 31 декабря 1999 г., 7 установлено, что «Президент Российской Федерации, прекративший исполнение своих полномочий, обладает неприкосновенностью» и «не может быть привлечен к уголовной или к административной ответственности, задержан, арестован, подвергнут обыску, допросу либо личному досмотру» и т. д. Данный Указ противоречит и Конституции РФ, и федеральному закону — действующему с 1 января 1997 г. УК РФ, в ст. 3 которого закреплено, что «преступность деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только настоящим кодексом» (но не указами и другими подзаконными актами). Статья 4 УК устанавливает, что «лица, совершившие преступления, равны перед законом и подлежат уголовной ответственности независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств». Только федеральным законом, но ни в коей мере не указами определяется и освобождение от уголовной ответственности (ст. 2, 3, 5, 13, 14 и др. УПК), а назначение наказания и освобождение от него производится согласно ст. 118 Конституции РФ только судом. 8

Так же выделяется депутатский иммунитет, который может рассматриваться в качестве дополнительной гарантии законности применения к депутатам мер государственного (процессуального) принуждения. 9 В соответствии со ст. 98 Конституции РФ «Члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы обладают неприкосновенностью в течение всего срока их полномочий. Они не могут быть задержаны, арестованы, подвергнуты обыску, кроме случаев задержания на месте преступления, а также подвергнуты личному досмотру, за исключением случаев, когда это предусмотрено федеральным законом для обеспечения безопасности других людей». Эта норма несколько расширена Федеральным законом «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» от 8 мая 1994 г., и составляет огромные трудности для привлечения депутатов к уголовной ответственности. Это обстоятельство выступает одним из привлекательных моментов для проникновения в депутатский корпус преступных лиц. Так, в Саратовской области на депутатское место стал претендовать некто П. А. Федулев, который к моменту «хождения во власть» уже был в федеральном розыске. 10

Значительно шире иммунитет у судей. Согласно ст. 16 Федерального закона «О статусе судей Российской Федерации» 11 личность судьи неприкосновенна. Судья не может быть привлечен к административной и дисциплинарной ответственности. Уголовное дело в отношении судьи может быть возбуждено только Генеральным прокурором или лицом, исполняющим его обязанности, при наличии согласия соответствующей квалификационной коллегии судей.

Выделяют также иммунитет Уполномоченного по правам человека в РФ, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, свидетельский иммунитет, иммунитет общественных представителей и т. п.

Свидетельский иммунитет – право лица не свидетельствовать о чем-либо (о ком-либо). Свидетельский иммунитет получил развитие в связи с принятием законов, направленных на обеспечение гарантий прав личности, включает в себя следующие положения: никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется Федеральным законом (ч.1 ст.51 Конституции); адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи (ч.3 ст.16 Положения об адвокатуре); тайна исповеди охраняется законом, священнослужитель не может допрашиваться или давать объяснения кому бы то ни было по обстоятельствам, которые стали известными из исповеди гражданина (ч.2 ст.13 Закона о свободе вероисповедания); депутат Совета Федерации и депутат Государственной Думы вправе отказаться от дачи свидетельских показаний по гражданскому или уголовному делу об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением им депутатских обязанностей (ст.19 Закона о статусе депутата); придание гласности сведений о лицах, внедренных в преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также о лицах, оказывающих или оказавших им содействие на конфиденциальной основе, допускается лишь с их согласия в письменной форме и в случаях, предусмотренных федеральными законами (чч.1 и 2 ст.12 Закона об ОРД). Наряду с этим, существует ряд сведений, составляющих тайну (банковскую, медицинскую, нотариальную и др.), разглашение которых возможно только по требованию органов предварительного расследования или суда. С.и. необходимо отличать от положений закона, запрещающих допрашивать в качестве свидетелей определенную категорию лиц (ч.2 ст.72 УПК). Воспользоваться или не воспользоваться. Следственный иммунитет — право лица, тогда, как субъекты, перечисленные в ст.72 УПК, не могут быть допрошены ни при каких обстоятельствах.

Глава 2. Особенности уголовного производства по делам в отношении лиц обладающих иммунитетом

Уголовно-процессуальный кодекс впервые выделил раздел, посвященный особенностям производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц (гл. 52).

Особенности производства по уголовным делам, содержащие дополнительные процессуальные гарантии в отношении отдельных категорий лиц, обусловлены их должностным статусом в силу осуществления ими важных государственных функций. Предусмотренные законом дополнительные гарантии должны способствовать самостоятельности и независимости определенной категории лиц, обеспечивая при этом повышенную охрану их личности, ограждая их от необоснованных уголовных преследований и осуждения.

Специальный статус установлен в отношении свыше 20 категорий лиц в 20 законодательных актах Российской Федерации - Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных и федеральных законах, в том числе в Законах «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»; Федеральном конституционном законе «О судебной системе Российской Федерации», Федеральном конституционном законе «О Конституционном Суде Российской Федерации», Федеральном конституционном законе «О статусе судей в Российской Федерации» и др.

Положения перечисленных актов определяют понятие статуса этих лиц, объем и пределы предоставляемых этим лицам специальных гарантий, а Уголовно-процессуальный кодекс устанавливает порядок применения этих норм в уголовном судопроизводстве в связи с возбуждением уголовного дела, привлечением к уголовной ответственности этих лиц, направлении дела в суд.

Статья 447 УПК перечисляет категории лиц, в отношении которых применяется этот порядок. К этим лицам относятся члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, судьи федеральных судов, судьи судов субъекта РФ, прокуроры, следователи, адвокаты и др.

В зависимости от статуса должностного лица, обусловленного осуществлением государственных полномочий, эти лица наделяются следующими дополнительными процессуальными гарантиями:

Специальной неприкосновенностью, установленной непосредственно в Конституции Российской Федерации в отношении Президента Российской Федерации (ст. 91), членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы (ст. 98), судей (ст. 122), что обусловлено особым статусом и характером выполняемых ими функций в системе государственной власти Российской Федерации;

Неприкосновенностью, установленной федеральными конституционными и федеральными законами в отношении депутатов законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Российской Федерации, Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации, Президента Российской Федерации, прекратившего исполнение своих полномочий, Председателя Счетной палаты Российской Федерации и его заместителя, аудиторов Счетной палаты Российской Федерации;

Иными дополнительными процессуальными гарантиями, установленными федеральными законами в отношении прокуроров, следователей, кандидатов в депутаты и др.

Неприкосновенность - это один из предусмотренных законодательством Российской Федерации существенных элементов статуса должностного лица, связанный с осуществлением этим лицом особых государственных функций, что обеспечивает ему надлежащую защиту при осуществлении его полномочий и является гарантией более высокого уровня по сравнению с конституционными гарантиями для всех остальных граждан.

Однако в том случае, если действиями этих лиц были допущены нарушения, ответственность за которые предусмотрена уголовным законом, должен быть решен вопрос о лишении их неприкосновенности и привлечении к уголовной ответственности.

В зависимости от категории лица, особенностей его правового статуса и характера выполняемых им функций гл. 52 Уголовно-процессуального кодекса предусматривает различные правила (порядок) возбуждения уголовных дел, привлечения в качестве обвиняемого, применения мер процессуального принуждения и производства следственных действий.

«Такой порядок установлен в целях обеспечения беспрепятственного исполнения указанными лицами своих профессиональных либо иных обязанностей, их независимости и самостоятельности, исключения попыток необоснованности привлечения к уголовной ответственности. Повышенные гарантии неприкосновенности этих лиц обусловлены их особым правовым статусом и являются важным условием защиты публичных интересов, связанных с характером выполняемых ими профессиональных функций». 12

Предусмотренные таким порядком дополнительные процессуальные гарантии не исключают уголовную ответственность указанных выше лиц за совершенные преступления, но посредством определенного усложнении процедур привлечения к ответственности обеспечивают их защиту при осуществлении публичных профессиональных обязанностей. «Это не означает, что у суда или иного должностного лица имеется возможность произвольно оценивать наличие (или отсутствие) признаков преступления в действиях таких лиц и произвольно отказывать в возбуждении в отношении них уголовных дел, если к тому есть предусмотренные законом основания и условия. Названные законоположения не допускают ни ограждение перечисленных в ст.447 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации лиц от уголовного преследования при наличии в их действиях признаков преступления, ни ограничение возможностей защиты своих прав и законных интересов для граждан, пострадавших от этих действий». 13

Особенности производства по уголовным делам в отношении указанных выше категорий лиц относятся в основном к досудебному производству, а именно:

1) к принятию решения о возбуждении уголовного дела в отношении этих лиц (ст.448 Уголовно-процессуального кодекса);

2) принятию решения о привлечении этих лиц в качестве обвиняемых, если уголовное дело было возбуждено в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления (ст.448 Уголовно-процессуального кодекса);

3) порядку задержания некоторых из перечисленных выше категорий лиц (ст.449 Уголовно-процессуального кодекса);

4) порядку избрания меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении некоторых из перечисленных выше категорий лиц, а так же о ее применении (ч. 2-4 ст.450 Уголовно-процессуального кодекса);

5) порядку исполнения судебного решения о производстве обыска в отношении некоторых из перечисленных выше категорий лиц (ч. 3, 4 ст.450 Уголовно-процессуального кодекса);

6) производству следственных и иных процессуальных действий, осуществляемых не иначе как на основании судебного решения, в отношении лиц, перечисленных в ч.1 ст. 447 Уголовно-процессуального кодекса, если уголовное дело в отношении такого лица не было возбуждено или такое лицо не было привлечено в качестве обвиняемого (ч.1, 5 ст.450 Уголовно-процессуального кодекса);

7) порядку направления уголовного дела в суд (ст. 451, 452 Уголовно-процессуального кодекса).

В остальных случаях при производстве по уголовным делам в отношении указанных категорий лиц применяются нормы Уголовно-процессуального кодекса без каких-либо изъятий.

2.2 Особенности возбуждения уголовного дела, производства следственных и иных процессуальных действий в отношении отдельных категорий лиц

Предварительное расследование о преступлениях, совершенных указанными выше лицами, осуществляется в форме следствия или дознания только следователями прокуратуры или прокурорами (ст. 151 Уголовно-процессуального кодекса).

Статьей 448 Уголовно-процессуального кодекса предусматриваются особенности порядка возбуждения уголовного дела в отношении лиц, указанных в ст. 447 Уголовно-процессуального кодекса; привлечения этих лиц в качестве обвиняемых, если уголовное дело возбуждено в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления; принятию решения об изменении в ходе предварительного расследования уголовного дела квалификации деяния, влекущей ухудшение положения перечисленных в п. п. 1, 3 - 5 ч. 1 ст. 447 Уголовно-процессуального кодекса лиц.

Решение о возбуждении уголовного дела в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, судьи принимает Генеральный прокурор Российской Федерации. Решение принимается на основании заключения коллегии из трех судей соответствующего федерального суда о наличии в действиях этих лиц признаков преступления и с согласия соответственно Совета Федерации, Государственной Думы, Конституционного Суда Российской Федерации (в отношении судьи Конституционного Суда РФ), соответствующей квалификационной коллегии судей (в отношении остальных судей), для чего Генеральный прокурор Российской Федерации направляет в эти органы представление, обосновывающее основание для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

Судебная коллегия рассматривает это представление в срок не позднее 10 суток со дня его поступления в закрытом судебном заседании с участием Генерального прокурора Российской Федерации, а также члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы или судьи, в отношении которого внесено представление, и его защитника.

Заключение суда об отсутствии в действиях названного лица признаков преступления либо отказ в даче согласия на возбуждение уголовного дела (лишение неприкосновенности) в отношении этого лица соответственно Советом Федерации, Государственной Думой, Конституционным Судом Российской Федерации, квалификационной коллегией судей является обстоятельством, исключающим производство по уголовному делу, и влечет принятие Генеральным прокурором Российской Федерации решения об отказе в возбуждении уголовного дела (п. 6 ч. 1 ст. 24 Уголовно-процессуального кодекса). Однако отказ в лишении неприкосновенности данного лица допускается только в случае, если возбуждение уголовного дела обусловлено высказанным им мнением, позицией или связано с иными законными действиями, соответствующими его статусу или профессиональной деятельности.

Решение о возбуждении уголовного дела в отношении Генерального прокурора Российской Федерации принимает прокурор, на которого в соответствии с федеральным законом о прокуратуре в этом случае возлагается исполнение обязанностей Генерального прокурора Российской Федерации, на основании заключения коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда Российской Федерации, принятого по представлению Президента РФ.

Заключение коллегии судей содержит их мнение о наличии в действиях Генерального прокурора Российской Федерации признаков преступления (п. 11.1 ст. 5, п. 2 ч. 1 ст. 448 Уголовно-процессуального кодекса в ред. от 4 июля 2003 г.).

Решение о возбуждении уголовного дела в отношении Председателя Счетной палаты Российской Федерации, его заместителя, аудиторов, Уполномоченного по правам человека Российской Федерации, Президента Российской Федерации, прекратившего исполнение своих полномочий, кандидата в Президенты Российской Федерации при наличии поводов и основания, предусмотренных ст. 140 Уголовно-процессуального кодекса, принимает Генеральный прокурор Российской Федерации.

Решение о возбуждении уголовного дела в отношении депутата законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Российской Федерации, депутата, члена выборного органа местного самоуправления, выборного должностного лица органа местного самоуправления либо о привлечении этого лица в качестве обвиняемого принимает прокурор субъекта Российской Федерации. При этом для принятия решения в отношении депутата законодательного органа требуется заключение краевого, областного или иного суда соответствующего уровня о наличии в действиях депутата признаков преступления. Судебная коллегия рассматривает это представление в закрытом судебном заседании не позднее 10 суток со дня его поступления с участием прокурора субъекта Российской Федерации, депутата, в отношении которого внесено представление, а также его защитника. Здесь речь идет именно о наличии признаков преступления в том деянии, которое изложено в представлении прокурора и ни в какой мере не предрешает вопрос о виновности лица.

Решение о возбуждении уголовного дела в отношении прокурора (за исключением Генерального прокурора Российской Федерации) принимает вышестоящий прокурор, а в отношении следователя и адвоката - соответствующий прокурор. В указанных случаях решение принимается соответствующим прокурором на основании заключения судьи районного суда по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления.

Порядок привлечения в качестве обвиняемых указанных лиц, если в ходе расследования уголовного дела, возбужденного в отношении других лиц или по факту совершения деяния, содержащего признаки преступления, будут установлены достаточные для этого доказательства, аналогичный порядку принятия прокурором решения о возбуждении уголовного дела в отношении этих лиц.

Порядок принятия решения Генеральным прокурором об изменении в ходе следствия по уголовному делу квалификации деяния, содержащейся в заключении Судебной коллегии, которая может ухудшить положение члена Совета Федерации или депутата Государственной Думы, либо судьи, аналогичен порядку принятия им решения о возбуждении уголовного дела в отношении этих лиц, т.е. в указанном порядке необходимо обратиться в соответствующий суд, который должен решить, есть ли основания для изменения обвинения по сравнению с теми признаками, которые ранее были указаны в заключении суда.

Статьи 449, 450 УПК устанавливают особенности производства следственных и иных процессуальных действий в отношении указанных в ст. 447 УПК лиц:

1) задержание подозреваемого;

2) исполнение судебного решения о заключении лица под стражу;

3) исполнение судебного решения о производстве обыска;

4) производство следственных и иных процессуальных действий, осуществляемых не иначе как на основании судебного решения, если уголовное дело в отношении такого лица не было возбуждено или оно не было привлечено в качестве обвиняемого.

Производство следственных и иных процессуальных действий после возбуждения уголовного дела в отношении указанной категории лиц либо привлечения этого лица в качестве обвиняемого производится в общем порядке, за исключением следующих изъятий.

Задержание члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, судьи федерального суда, мирового судьи, прокурора, Председателя Счетной палаты РФ, его заместителя, аудитора Счетной палаты, Уполномоченного по правам человека в РФ, Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, не допускается, за исключением случаев задержания на месте преступления (ст. 449 УПК). Это означает, что задержание лица может иметь место только тогда, когда оно застигнуто при совершении преступления или непосредственно после окончания преступных действий на месте их совершения либо при попытке скрыться. В случае задержания данного лица после установления его личности оно должно быть освобождено немедленно тем же лицом, которое произвело задержание.

Судебное решение об избрании в отношении судьи Конституционного Суда Российской Федерации, судей иных судов в качестве меры пресечения заключения под стражу принимается по ходатайству Генерального прокурора РФ коллегией из трех судей соответствующего суда и исполняется с согласия соответственно Конституционного Суда РФ или квалификационной коллегии судей соответствующего суда. При этом мотивированное решение Конституционного Суда РФ, квалификационной коллегии судей принимается в срок не позднее пяти суток со дня поступления представления Генерального прокурора РФ и соответствующего судебного решения.

Судебное решение об избрании в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, Уполномоченного по правам человека в РФ в качестве меры пресечения заключения под стражу или о производстве обыска исполняется с согласия соответственно Совета Федерации или Государственной Думы.

Следственные и иные процессуальные действия, осуществляемые не иначе как на основании судебного решения (например, обыск и (или) выемка в жилище, наложение ареста на корреспонденцию, ее осмотр и выемка в учреждениях связи и другие действия, перечисленные в ст. 29 УПК), в отношении лица, указанного в ст. 448 УПК, если уголовное дело в отношении него не было возбуждено и такое лицо не было привлечено в качестве обвиняемого, производятся с согласия того суда, который указан, применительно к названным в ч. 1 ст. 448 УПК, лицам.

Так, судебное решение о наложении ареста на корреспонденцию в учреждениях связи (п. 8 ч. 2 ст. 29 УПК) в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы принимает коллегия, состоящая из трех судей Верховного Суда РФ, на основании ходатайства Генерального прокурора РФ.

Судебное решение о наложении ареста на имущество (п. 9 ч. 2 ст. 29 УПК) в отношении районного судьи принимает коллегия, состоящая из трех судей краевого, областного или иного приравненного суда на основании ходатайства Генерального прокурора РФ.

Судебное решение о временном отстранении обвиняемого от должности (п. 10 ч. 2 ст. 29 УПК) в отношении Председателя Счетной палаты РФ, его заместителя и аудиторов принимается единолично судьей в соответствии с общими правилами подсудности, предусмотренными ст. 31 Уголовно-процессуального кодекса по ходатайству Генерального прокурора Российской Федерации.

По ходатайству члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, судьи федерального суда, заявленному до начала судебного разбирательства, уголовное дело может быть передано на рассмотрение в Верховный Суд Российской Федерации.

Глава 3. Проблемы возникающие при привлечении к ответственности лиц обладающих иммунитетом

В последнее время число возбужденных уголовных дел против лиц обладающих иммунитетом неумолимо растет.

Изучив литературу по данной теме, выявлены две основные проблемы:

1) коррупция;

2) проблема реализации иммунитета

В последнее время средства массовой информации всё чаще опосредованно намекают на необходимость отмены иммунитетов. По телевизору то и дело мелькают чиновники, сбившие людей на машинах. И народ думает что они остаются безнаказанными. И в действительности, то что мы видим, это беспредел. Получается что лица обладающие иммунитетом остаются безнаказанными, а это порождает определенные социальные конфликты в обществе.

Число дел против должностных лиц, обладающих процессуальным иммунитетом, растет, и особенно – в отношении замешанных в коррупции. За первое полугодие 2013 г. Следственным комитетом при прокуратуре РФ возбуждено более 700 уголовных дел в отношении лиц с особым правовым статусом. В этом списке – 95 следователей, в том числе 12 сотрудников Следственного комитета, 13 прокуроров, 18 судей, 72 адвоката, более 90 депутатов законодательных (представительных) органов власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, а также три кандидата в депутаты Государственной Думы РФ. 14

Коррупция приобрела тотальный характер, ею пронизаны все ветви власти. В июле 2013 г. был принят Национальный план по противодействию коррупции. Согласно разделу 1 п. 1 подп. «в» указанного документа необходимо сократить перечень категорий лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам. А в силу п. 2 подп. «б» этого же раздела следует уточнить требования к судьям, лицам, претендующим на замещение должностей судей, членам Совета Федерации Федерального Собрания РФ и депутатам Государственной Думы, депутатам законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления муниципальных образований, членам избирательных комиссий, Председателю Счетной палаты РФ, его заместителю и аудиторам. 15

В свете подобных реформ назрела необходимость усовершенствования производства в отношении отдельных категорий лиц. Это важно, чтобы обеспечить эффективную деятельность правоохранительных органов по пресечению попыток избежать ответственности за совершенные преступления в силу занимаемого особого положения. В таких условиях становится особенно актуальным поиск путей эффективного законодательного регулирования процессуального порядка привлечения отдельных категорий лиц к уголовной ответственности.

Проблема реализации, исходит из того, что процессуальный иммунитет сам по себе далеко не всегда и отнюдь не автоматически способен вызывать отрицательные последствия и выступать препятствием на пути осуществления социально значимой и осуществляемой от имени государства функции уголовного преследования. Это становится возможными чаше всего тогда, когда иммунитет используется вопреки предусмотренным целям и применяется с целью ограждения деятельности, не совместимой с полномочиями, возложенными Конституцией Российской Федерации, федеральными законами в рамках реализации государственных и межгосударственных социально-значимых функций, либо в целях злоупотребления правами. В этом многие авторы видят основную проблему реализации иммунитета. Но в то же время в современной социальной системе установление оснований и создание условий для возложения уголовной ответственности на определенное лицо не является приоритетной задачей уголовного процесса.

Проблема свидетельского иммунитета является глубоко нравственной проблемой. Для ее решения, как показала практика, допустимы далеко не все правовые средства. Здесь право не должно идти «дальше морали» и выдвигать сугубо правовые требования. При свидетельстве близких родственников возникает конфликт между двумя обязанностями (двумя ограничениями): с одной стороны, правовая обязанность, требующая говорить правду, с другой — нравственная, требующая не наносить вреда близкому человеку. Подобная коллизия ведет либо к нравственным потрясениям (распаду семьи, разрыву родственных отношений и т. п.), либо к преступлениям (лжесвидетельству, уклонению от дачи показаний). Именно поэтому следует поддержать ст. 51 Конституции РФ 1993 г., в которой установлены положения, выводящие правовые предписания из состояния противоречия с моральными и укрепляющие тем самым нравственные основы права. Установки данной статьи ориентированы на международные стандарты, гарантирующие неприкосновенность личности, полностью согласуются с Международным пактом о гражданских и политических правах 1966 г. (ст. 14).

В соответствии с нормами и принципами, заложенными в основе парламентского иммунитета, мне кажется, что решения палат парламента по вносимым представлениям, не должны рассматриваться как разрешение внутренних проблем, но воплощать интересы большинства в обществе, связанные с сохранением чистоты депутатского корпуса. В этом аспекте, надлежит руководствоваться, с определенной поправкой на терминологию, разделом 14 Конвенции о привилегиях и иммунитетах Объединенных Наций от 17.09.1946 г., в соответствии с которой «член Организации Объединенных Наций и Член Организации Совета Европы не только имеет право, но и обязан отказаться от иммунитета своего представителя в каждом случае, когда, по их мнению, иммунитет препятствует отправлению правосудия, причем этот отказ может быть произведен без ущерба для цели, с которой иммунитет был предоставлен».

По мнению ученых А. Чувилева и Ф. Агаева, Федеральный закон «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» вышел за рамки конституционных положений о депутатской неприкосновенности, расширил содержание депутатского иммунитета, что вряд ли можно признать оправданным.

Касаясь недостатков в существующей регламентации механизма парламентского иммунитета, проявляющихся в несогласованности ряда процессуальных норм и норм Федерального закона «О статусе члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации», выявляются противоречия в субъектном составе и неопределенность в пределах предоставленной субъектам компетенции, как в стадии возбуждения уголовного дела, так и в стадии предварительного расследования.

Рассмотрение проблем процедурного механизма иммунитета судьи делает очевидным расхождения в составе участников, предусмотренном законодательством о судебной системе и УПК РФ. Нормы УПК РФ содержат положения, частично дублирующие положения ст. 16 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации» по сфере правоотношений и противоречащие составу субъектов и вопросам, отнесенным к их компетенции. В частности, УПК РФ вообще ничего не говорит о порядке и участниках рассмотрения представлений, компетенции прокурора, указывая лишь на критерии отказа в даче согласия Конституционным Судом и квалификационными коллегиями по представлениям, вносимым уполномоченными субъектами.

Неоправдан разрыв между содержанием ч. 2 и ч. 4. ст. 450 УПК РФ, положения которых не вполне согласуются между собой и со ст. 6 Закона «О статусе судей» в части уровня суда, принимающего решения по поступившему представлению. Не представляется обоснованным и срок, в течение которого принимается решение о даче согласия на избрание в отношении судьи в качестве меры пресечения заключения под стражу или о производстве обыска, который явно завышен по сравнению с обычным. Соответственно в ст. 450 УПК РФ может быть сокращен срок принятия решения, а также уточнено, судом какого уровня принимаются решения о производстве процессуальных действий в отношении судей Верховного Суда, суда субъекта Федерации, районного суда.

Рассмотрев теоретические позиции в части упрощения механизма иммунитета судей, становится очевидным, что они ведут как к нарушениям Европейской хартии о «О статусе судей» от 10 июля 1998 г., в соответствии с которой «в национальные законы не могут вноситься изменения, «направленные на снижение уровня гарантий, уже достигнутых в соответствующих странах», так и противоречат позициям Конституционного Суда, выраженным в ряде постановлений, признавших конституционность законодательных актов о судебной системе. Суть этих положений сводится к тому, что статус судьи, обеспечивающий исполнение возложенной на суды задачи по защите прав и свобод человека и выступающий гарантией общего конституционного статуса личности, подлежит конституционно-правовой защите, уровень которой не должен снижаться по отношению к ранее достигнутому. Данное требование прямо закреплено в ч. 4 ст. 5 Федеральном конституционном законе «О судебной системе Российской Федерации» (в иерархии законов по уровню он находится выше УПК РФ), согласно которой в Российской Федерации не могут издаваться законы и иные правовые акты, отменяющие или умаляющие самостоятельность судов, независимость судей. Это означает, в частности, что ни законодательство, ни правоприменительная практика не вправе снижать гарантии от необоснованного вовлечения судьи в уголовное судопроизводство в качестве подозреваемого, обвиняемого, необоснованного ограничения его прав в уголовном судопроизводстве. Таким образом, основным критерием принятия правильного решения становятся моральные установки, а также высокое правосознание судей, принимающих решение по представлениям не только в интересах самого судьи, но и в интересах правосудия.

Представляется, что, учитывая положения ч. 2 ст. 55 Конституции, позицию Конституционного Суда, дальнейшее совершенствование механизма процессуального иммунитета может осуществляться в следующих основных направлениях:

1) уточнение пределов свидетельского иммунитета;

2) уточнение компетенции состава субъектов, обязанных обеспечить действие механизма иммунитета как парламентского, так и судейского в соответствии с целями, с которыми он был предоставлен и участвующих в решении вопросов, возникающих при его реализации;

3) изменение регламентации сроков принятия окончательного решения по каждому представлению;

4) уточнение порядка обжалования заключений квалификационных коллегий с целью соблюдения прав граждан, предусмотренных ст. 45 Конституции РФ, чьи интересы, по их мнению, нарушены необоснованным отказом в даче соответствующего согласия квалификационной коллегии.

Касаясь проблем реализации механизма международно-правового иммунитета, следует обратить внимание на отсутствие регламентации процедуры обращения по поводу согласия государства аккредитации, международной организации на производство процессуальных действий или согласия членов соответствующего персонала на их участие в следственных действиях, а также субъектов, уполномоченных на подобное обращение.

Заключение

С феодальных времен институт иммунитета претерпел значительные изменения. Но изучив историю становления этого института в российском праве можно сделать вывод, что соответствующее законодательное закрепление он не получил до сих пор.

Средства массовой информации сейчас очень тщательно рассматривают каждое противоправное деяние должностных лиц, в частности лиц обладающих процессуальным иммунитетом. И гражданами этот иммунитет понимается не как особая гарантия и привилегия, которая, несомненно, необходима для нормального функционирования должностных лиц, а как «гарантия безнаказанности».

Задачи полностью получили разрешение а именно:

Исследовано законодательство об иммунитетах, которое пока что не очень развито. Поэтому, на мой взгляд, следовало бы издать специальный закон, в котором бы подробно оговаривались категории лиц обладающих иммунитетом, порядок снятия иммунитета, и более конкретно оговорены рамки неприкосновенности отдельных категорий лиц;

Выявлены особенности предварительного расследования в отношении отдельных категорий лиц;

Выявлены основные проблемы, возникающие при привлечении к ответственности лиц, обладающих иммунитетом.

Список литературы

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ от 05.02.2014 N 2-ФКЗ).

2. Радченко В.И. (отв. ред.). Уголовный процесс: учебник для вузов / Изд. 2-е, перераб. и доп. – М.: Юстицинформ, 2012. - 783 с.

3. Кибальник А.Г. Иммунитеты в уголовном праве. – Ставрополь: Ставропольсервисшкола, 2009. – 228 с.

4. Малько А.В., Суменков С.Ю. Правовой иммунитет: теоретические и практические аспекты

5. Руднев В. И. Иммунитеты от уголовного преследования.

7. Агаев Ф. А., Галузо В. Н. Иммунитеты в российском уголовном процессе.

8. Козлова Н. Депутатская крыша от правосудия // Российская газета. 2011.

9. Резниченко В. Преступники прячутся в парламенте. Бразильские народные избранники обсудят вопрос о собственной неприкосновенности // Независимая газета. 2009. 27 марта.

11. Козырева А. По закону на каждого брата// Российская газета. 2010

12. Котков Д. Зачем депутату иммунитет //Труд. 2010. 24 фев.

13. Акутаев Р. М. Некоторые аспекты борьбы с искусственно-латентной преступностью // Государство и право. 2009. № 3. С. 50—51.

14. Ямшанов Б. Взятка в законе: Депутат неприкосновенен. Порой это очень удобная ширма // Российская газета. 2010;

1 Агаев Ф. А., Галузо В. Н. Иммунитеты в российском уголовном процессе. С. 136.

2 Даев В. Г. Иммунитеты в уголовно-процессуальной деятельности// Правоведение. 2012. №3. С. 48.. С. 55, 81-82.

3 Кибальник А.Г. Иммунитеты в уголовном праве. – Ставрополь: Ставропольсервисшкола, 2009. – 228 с.

4 Агаев Ф. А., Галузо В. Н. Иммунитеты в российском уголовном процессе С. 188.

5 Мирошник С. В. Правовые стимулы в российском законодательстве. С. 15.

6 Руднев В. И. Иммунитеты от уголовного преследования. С. 38.

7 Даев В. Г. Иммунитеты в уголовно-процессуальной деятельности// Правоведение. 2012. №3. С. 48.

8 Руднев В. И. Иммунитеты от уголовного преследования.

9 Даев В. Г. Иммунитеты в уголовно-процессуальной деятельности// Правоведение. 2012. №3. С. 48.

10 Козлова Н. Депутатская крыша от правосудия // Российская газета. 2011..; Резниченко В. Преступники прячутся в парламенте. Бразильские народные избранники обсудят вопрос о собственной неприкосновенности // Независимая газета. 2009. 27 марта.

11 Мирошник С. В. Правовые стимулы в российском законодательстве. С. 15.

12 Даев В. Г. Иммунитеты в уголовно-процессуальной деятельности// Правоведение. 2012. №3. С. 48.

13 Даев В. Г. Иммунитеты в уголовно-процессуальной деятельности// Правоведение. 2012. №3. С. 48.

14 Кибальник А.Г. Иммунитеты в уголовном праве. – Ставрополь: Ставропольсервисшкола, 2009. – 228 с..

15 Руднев В. И. Иммунитеты от уголовного преследования

PAGE \* MERGEFORMAT 2

ВЕСТНИК УДМУРТСКОГО УНИВЕРСИТЕТА

ПРАВОВЕДЕНИЕ 2007. №6

УДК 67.99 М.В. Рязанов

СООТНОШЕНИЕ ИММУНИТЕТОВ В УГОЛОВНОМ ПРАВЕ И ИНСТИТУТА ОСВОБОЖДЕНИЯ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

Вопрос о соотношении иммунитета от уголовной ответственности и института освобождения от уголовной ответственности является довольно сложным. Представляется, что их отождествление невозможно, так как они имеют различную правовую природу. Иммунитет означает не освобождение от уголовной ответственности, а невосприимчивость лица к уголовной ответственности при наличии к тому основания.

Ключевые слова: иммунитет от уголовной ответственности, освобождение от уголовной ответственности, неприкосновенность лица.

Вопрос о соотношении иммунитета от уголовной ответственности и института освобождения от уголовной ответственности является довольно сложным. В первую очередь, это связано с тем, что отсутствуют общепризнанные определения этих правовых понятий.

В юридической литературе высказываются различные точки зрения. С некоторыми из них трудно согласиться. Некоторые авторы отождествляют иммунитет от уголовной ответственности и освобождение от уголовной ответственности. Но иммунитет и освобождение имеют различную правовую природу.

Так, А.З. Ваксян относит иммунитет к основаниям освобождения от уголовной ответственности, наряду с обстоятельствами, исключающими преступность деяния, амнистией, помилованием и т.д . Даже не говоря о различной правовой природе этих институтов, а исходя только из их уголовноправового значения, закрепленного в Уголовном кодексе РФ, можно сказать о несоответствии этой позиции действующему законодательству. Необходимо также отметить, что А.З. Ваксян смешивает материально-правовые основания освобождения от уголовной ответственности и отсутствие основания уголовной ответственности с процессуальными основаниями для прекращения уголовного преследования: он отождествляет понятия «освобождение от уголовной ответственности» и «прекращение уголовного преследования», не учитывая при этом, что прекращение уголовного преследования возможно не только в случае освобождения лица от уголовной ответственности, но и по другим основаниям.

А. Кибальник предлагает ввести в гл.11 УК РФ ст.78.1. «Освобождение от уголовной ответственности в связи с наличием иммунитета от уголовной ответственности» . При этом принимается во внимание, что термин «иммунитет» происходит от латинского слова ттипйа8 - освобождение от чего-либо (на практике чаще всего имеется в виду освобождение от ответственности) . Таким образом, если заменить латинское слово «иммунитет» его русским синонимом, то получится: освобождение от уголовной ответственности в связи с освобождением от уголовной ответственности. Что, в общем-то, бессмысленно.

2007. №6 ПРАВОВЕДЕНИЕ

В юридической литературе чаще встречается толкование слова «иммунитет» как неприкосновенность лица, им обладающего . «Не подлежат ответственности и обладают правом дипломатической неприкосновенности консулы, дипломатические представители, члены международных миссий и др.» . А.В. Наумов определяет иммунитет соответствующих лиц как «их неподсудность по уголовным делам судам Российской Федерации». При этом он также отождествляет иммунитет от уголовной ответственности и неприкосновенность лиц, им обладающих . Представляется, что в данном случае «неприкосновенность» не очень удачный термин, так как неприкосновенностью обладает любая личность. Неприкосновенность же лиц, пользующихся иммунитетом, имеет другой характер.

Латинское слово ттипйа8 - «иммунитет» - переводится не только как освобождение, но также избавление от чего-либо и невосприимчивость . Таким образом, если рассматривать значение слова иммунитет применительно к уголовному праву, то оно, скорее, означает невосприимчивость к уголовной ответственности, чем освобождение от нее.

Это связано, в первую очередь, с позицией законодателя по данному вопросу. На наличие иммунитета в некоторых случаях законодатель указывает, говоря о том, что «лицо не подлежит уголовной ответственности», в отличие от освобождения от уголовной ответственности. Так, в примечании к ст. 307 УК РФ «Заведомо ложные показание, заключение эксперта, специалиста или неправильный перевод» указывается: «Свидетель, потерпевший, эксперт, специалист или переводчик освобождаются от уголовной ответственности, если они добровольно в ходе дознания, предварительного следствия или судебного разбирательства до вынесения приговора или решения суда заявили о ложности данных ими показаний, заключения или заведомо неправильного перевода». К ст. 308 УК РФ «Отказ свидетеля или потерпевшего от дачи показаний» также имеется примечание, но другого характера: «Лицо не подлежит уголовной ответственности за отказ от дачи показаний против себя самого, своего супруга или своих близких родственников». В первом случае речь идет об основании и условиях освобождения от уголовной ответственности, а во втором - об иммунитете свидетеля и потерпевшего.

Таким образом, говоря об иммунитете, правильнее говорить не об освобождении от уголовной ответственности, а о невосприимчивости лица к уголовной ответственности, поскольку при наличии иммунитета лицо не подлежит уголовной ответственности, а не освобождается от нее.

Исходя из этого, возникает еще один вопрос: о соотношении иммунитета от уголовной юрисдикции, освобождения от уголовной ответственности и отсутствии основания уголовной ответственности. При отсутствии основания уголовной ответственности, так же как и при наличии иммунитета, лицо не подлежит уголовной ответственности. Это положение закреплено в ст.8 УК РФ. Однако причины - различны.

Так, в ч.2 ст.31 УК РФ «Добровольный отказ от преступления» закреплено следующее положение: «Лицо не подлежит уголовной ответственности за преступление, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого преступления до конца»; в ч.3 ст.20 УК РФ «Возраст, с которого наступает уголовная ответственность» - «Если несовершеннолетний достиг возраста, предусмотренного частями первой или второй настоящей

Соотношение иммунитетов в уголовном праве. ПРАВОВЕДЕНИЕ

статьи, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить им он не подлежит уголовной ответственности»; в ч.1 ст.21 УК РФ «Невменяемость» -«Не подлежит уголовной ответственности лицо, которое во время совершения общественно опасного деяния находилось в состоянии невменяемости, то есть не могло осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими вследствие хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния психики».

Отсутствие основания уголовной ответственности означает, что в действиях лица отсутствуют все признаки состава преступления, предусмотренные Уголовным кодексом РФ, и в силу этого лицо не подлежит уголовной ответственности. При наличии у лица иммунитета, так же как и при освобождении от уголовной ответственности, все признаки состава преступления имеются, однако лицо не подлежит уголовной ответственности по Уголовному кодексу РФ.

Иммунитет всегда носит императивный характер и не зависит от усмотрения правоприменителя, а освобождение от уголовной ответственности может быть и дискреционным, поскольку в ряде случаев освобождение от уголовной ответственности является правом судебно-следственных органов, а не обязанностью, даже при наличии всех необходимых формальных предпосылок для принятия такого решения. Например, в ст.76 УК РФ «Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим» предусмотрено, что «лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный потерпевшему вред»; а в ч.4 ст.78 УК РФ «Освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности» закреплено положение, что «вопрос о применении сроков давности к лицу, совершившему преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы, решается судом».

Лишить лицо иммунитета в некоторых случаях может тот, кто наделил лицо статусом, частью которого является и иммунитет от уголовной ответственности. Так, например, наличие дипломатического иммунитета «не означает, что дипломаты, пользующиеся дипломатическим иммунитетом, не могут быть привлечены к уголовной ответственности за преступления, совершенные на территории РФ. Такая ответственность может наступить в том случае, если иностранное государство, послом которого является лицо, совершившее преступление, отказывает ему в дипломатической неприкосновенности» . В некоторых случаях, лицо само может отказаться от иммунитета (например, никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга или близких родственников, но лицо имеет право дать свидетельские показания).

Эти ограничения устанавливаются государством на законодательном уровне, на основании особого правового статуса лица, которому предоставляется иммунитет от уголовной ответственности. «Как известно, депутатская неприкосновенность имеет своей целью оградить народных избранников от разного рода незаконных давлений, а отнюдь не для того, чтобы они приоб-

2007. №6 ПРАВОВЕДЕНИЕ

ретали иммунитет от уголовной ответственности» . Такие «изъятия» из принципа равенства граждан перед законом не могут рассматриваться как нарушение положения, закрепленного в ст.4 УК РФ. Тем более, что «равенство всех перед уголовным законом означает равную ответственность всех и каждого за совершенное преступление, т.е. равенство оснований уголовной ответственности» .

Круг лиц, обладающих иммунитетом, объем и содержание иммунитетов, а также время действия и способы преодоления различны. Однако во всех случаях речь идет не об отказе государства от применения к виновному в совершении преступления мер государственно-правового принуждения (освобождении от уголовной ответственности), а о невозможности уголовного преследования конкретного лица в силу наличия у него иммунитета. Таким образом, исходя из соотношения иммунитетов в уголовном праве и института освобождения от уголовной ответственности их отождествление нецелесообразно. Применительно к уголовному праву иммунитет означает не освобождение от уголовной ответственности, а невосприимчивость лица к уголовному преследованию при наличии основания уголовной ответственности.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Ваксян А.З. Освобождение гражданина от уголовной ответственности и наказания // Гражданин и право. 2000. №3.

2. Кибальник А. Иммунитет как основание освобождения от уголовной ответственности // Рос. юстиция. 2000. №8. С.34.

3. Лукашук И. Иммунитет в отношении уголовной юрисдикции // Рос. юстиция. 1998. №4.

4. Курс уголовного права. Т. 1. Общая часть. Учение о преступлении / Под ред. Н.Ф.Кузнецовой, И.М. Тяжковой. М.: ИКД «Зерцало-М», 2002.

5. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: (постатейный) / В.К. Дуюнов и др.; Отв. ред. Л.Л.Кругликов. М.: Волтерс Клувер, 2005.

6. Наумов А.В. Практика применения Уголовного кодекса Российской Федерации: комментарий судебной практики и доктринальное толкование / Под ред. Г. М. Резника. М.: Волтерс Клувер, 2005.

7. Советский энциклопедический словарь. М.: Сов. энцикл., 1981. С.491.

Поступила в редакцию 02.04.07

Of immunities in criminal law and institute of clearing of the criminal liability

The aticle deals with correlation of immunity from criminal liability and the institute of release from criminal liability. It is impossible to identify them, since they are different in legal nature. Immunity does not mean release from criminal liability. It means unreceptive-ness of a person to the criminal liability, when there are ground it.

Рязанов Михаил Валентинович

ГОУ ВПО «Удмуртский государственный университет»

426034, Россия, г. Ижевск, ул. Университетская, 1 (корп. 4)

В общем смысле дипломатический иммунитет - это право не подчиняться властным решениям другого государства, его органов и представителей. По сути, его можно назвать неподвластностью или ситуацией, когда par in parem non habet imperium (лат. "равный над равным невластен").

Понятие и особенности дипломатического иммунитета

Из всех граждан, находящихся за пределами государства, дипломаты стоят особняком из-за своего правового статуса. Под последним, как правило, понимают общую совокупность прав, привилегией и обязанностей в отношении страны-пребывания.

В свою очередь, привилегии - это преимущества, которые предоставлены ему международным правом для целей беспрепятственного осуществления работы. Из их числа особо стоит выделить различные правовые иммунитеты, которые определяются как дипломатических представителей не подчиняться некоторым общим законам.

Дипломатический иммунитет обладает рядом особенностей, отличающих его от прочих привилегий:

1. Имеет вид "отрицательной льготы" - по сути, это освобождение от какой-либо обязанности (налоги, процесс и пр.) или ответственности.

2. Целью привилегии является обеспечение выполнения международных функций и служебных обязанностей. То есть иммунитеты сугубо функциональны и предоставляются не для личной выгоды человека.

3. Круг лиц, имеющих дипломатический иммунитет, чётко определён в конституциях и законах, а также нормах международного права. В России им обладают дипломатические и консульские корпуса, президент, члены специальных миссий и представительств в межгосударственных организациях.

Таким образом, привилегии дипломатического статуса делятся на 2 группы: иммунитеты (освобождение от чего-либо) и правовые льготы, понятие которых связывается с определёнными послаблениями, преимущественными правами, предпочтениями, оказанными одним субъектам перед другими, которые становятся полезными всему обществу в целом.

Законодательство о привилегиях представителей государства

Долгое время положение дипломатов определялись одними лишь обычаями и традициями, так как каких-либо международных актов по этим вопросам не существовало. Первая попытка формальной кодификации была предпринята лишь в 1928 году, когда в Гаване (Латинская Америка) была принята Конвенция о дипломатических чиновниках.

Позже, в 1961 году, была принята Венская конвенция о дипломатических сношениях, которая и по сей день остаётся основным договорным актом в области международных отношений. В настоящее время в ней участвует большинство государств мира, включая Россию.

Кроме названной Конвенции, дипломатический иммунитет в международном праве основывается на следующих договорах и соглашениях:

• Венская конвенция о консульских сношениях 1963 года.
• Конвенция о привилегиях и иммунитетах ООН 1946 года.
• Конвенция о привилегиях и иммунитетах специализированных учреждений 1947 года.
• Конвенция о правовом статусе, привилегиях и иммунитетах межгосударственных экономических организаций 1980 года.

Кроме того, государства имеют право принимать в отношении дипломатического иммунитета любые иные законодательные акты, которые позволяют конкретизировать ситуацию в соответствии с отношениями между странами. Дипломатический иммунитет в уголовном праве РФ, гражданском и административном процессах определён непосредственно в кодифицированных актах, регулирующих данные сферы.

Виды дипломатических иммунитетов

Привилегии предоставляются дипломатам не для личных выгод или обогащения, а в целях создания благоприятных условий для работы в другом государстве. Посольства и имеют одни и те же иммунитеты и в стране пребывания олицетворяют своё государство.

Согласно нормам Венской конвенции 1961 года и заключённым международным договорам, все дипломатические иммунитеты можно разделить на следующие группы:

• Привилегии дипломатических представительств - посольств и консульств.
• Личные иммунитеты дипломатов и членов их семей.
• Привилегии членов специальных миссий и чрезвычайных представительств.
• Иммунитеты членов международных (межгосударственных,

Также существует классификация по сфере применения дипломатического иммунитета: гражданско-процессуальный, уголовный (иммунитет в таможенный, налоговый (фискальный) и административный.

Иммунитеты дипломатических учреждений

Согласно Венской конвенции 1961 года, дипломатический иммунитет включает в себя следующее:

1. Неприкосновенность помещений.

Государство пребывания в лице своих должностных лиц и уполномоченных органов (полиция, пожарные, контролёры, приставы и пр.) обязано обеспечить эффективную охрану здания дипломатического представительства и земельного участка вокруг него. Аналогичный иммунитет распространяется и на частные резиденции дипломатов.

2. Иммунитет имущества и транспортных средств.

По сути, никакое имущество не может быть изъято, арестовано или подвергнуто обыску. Однако если в транспортном средстве представительства находится преступник, оно может быть задержано. Действия правоохранительных органов при этом должны быть направлены не против транспорта, а против соответствующего человека.

3. Неприкосновенность корреспонденции и архивов.

Дипломатическая почта - самый распространённый вид связи представительств со своими государствами. Она абсолютно неприкосновенна, не может быть ограничена весом или количеством мест. Венская Конвенция 1961 года упоминает доставку почты курьерами и бескурьерную, когда послание отправляется с помощью капитана воздушного или морского судна.

4. Налоговый (фискальный) иммунитет.

Финансовые операции, проводимые представительствами для своего внутреннего обеспечения, не облагаются никакими сборами и пошлинами.

5. Таможенные привилегии.

Адресованный дипломатическому представительству багаж не облагается сборами и пошлинами (за исключением складских), но проходит досмотр на общих основаниях.

Личные иммунитеты дипломатического персонала

Персонал представительства можно разделить на 3 категории: дипломатический, административный и обслуживающий. Все они в том или ином объёме используют следующие привилегии:

1. Личная неприкосновенность.

Сотрудники дипломатических учреждений и члены их семей пользуются защитой государства пребывания. Любое нападение или преследование их недопустимо. Например, Уголовный кодекс РФ в статье 360 предусматривает наказание от 5 до 7 лет за нападение на представителей иностранного государства, пользующихся дипломатической защитой.

2. Неприкосновенность жилища (личной резиденции).

Места постоянного жительства дипломатов и членов их семей (квартира, дом) обеспечиваются охраной и защитой от обысков, конфискаций и проникновений.

3. Иммунитет от уголовной, гражданской и административной юрисдикции, защита от исполнительных действий.

В отношении гражданской и административной юрисдикции возможны 3 изъятия:

• Иски в отношении личной недвижимости дипломата и членов его семьи.
• Иски по наследственным делам (оспаривание завещаний, включение в состав наследников и пр.).
• Иски по различным вопросам коммерческой деятельности, которой дипломаты или члены их семей занимались для личной выгоды.

4. Таможенный иммунитет и неприкосновенность багажа.

Личные вещи дипломатов могут быть досмотрены только в их присутствии и при условии серьёзных подозрений в наличии запрещённых к вывозу предметов. Если после осмотра не обнаружено нарушений, владелец багажа имеет право подать официальный протест.

В современном мире этот вид иммунитета выпал из сферы регулирования, так как страны, опираясь на мероприятия по обеспечению безопасности авиации и борьбу с терроризмом, уравняли дипломатов с прочими пассажирами гражданских рейсов.

5. Освобождение от личных повинностей.

Государство пребывания не может возлагать на представителей и членов их семей личные обязанности (военная служба, контрибуции, военный постой, реквизиции и пр.).

6. Свобода передвижения по территории государства пребывания.

Лица, каким-либо образом относящиеся к дипломатическому корпусу, вправе свободно передвигаться по стране пребывания, за исключением территорий, которые запрещено посещать иностранцам в силу закона или религиозного статуса.

Полным личным иммунитетом обладают дипломаты и представители административно-технического персонала, а также пребывающие с ними члены семей. Однако воспользоваться своей привилегией они могут только в том случае, если не имеют гражданства государства пребывания или не проживают в нём постоянно.

В тех же условиях может рассчитывать только на освобождение от налоговых сборов и пошлин в отношении полученного на службе заработка.

Иммунитеты специальных миссий

Помимо "постоянных" дипломатических учреждений в других государствах, существуют временные образования - миссии (группы, комиссии), направляемые одной страной в другую для рассмотрения каких-либо вопросов или выполнения определённых задач.

В Конвенции о специальных миссиях, принятой в 1969 году, основной международный акт по данному вопросу распространяет понятие временных дипломатических образований на все группы, включая глав государств, правительства, министров иностранных дел и иных должностных лиц высокого ранга, которые отправляются за рубеж по делам своего государства. Указанные лица во время поездок обладают полным иммунитетом от всех видов юрисдикции.

Полномочия специальной миссии, её продолжительность и состав определяются поставленными перед ней задачами и, как правило, согласовываются между заинтересованными во встречах странами.

Дипломатический иммунитет участников специальных миссий имеет временный характер и прекращается после возращения в страну аккредитации. Во время своего пребывания в другой державе члены временных групп пользуются практически теми же иммунитетами и льготами, что и сотрудники "постоянных" учреждений.

Но вместе с тем в Конвенции 1969 года закреплены отдельные ограничения их привилегий. В частности, представители страны пребывания имеют право беспрепятственно посещать помещения специальной миссии при угрозе пожара или иного стихийного бедствия. Разрешение главы группы или соответствующего дипломатического учреждения при этом не требуется. Именно это ограничение стало причиной отказа СССР, а в дальнейшем и России от ратификации этой Конвенции.

Иммунитет международных организаций

В целом такой вид иммунитета можно определить как набор специальных прав и преимуществ, которыми обладает международное/межправительственное объединение и его персонал (а также представители государств-членов при нём), предоставляемый с целью эффективного и независимого выполнения уставных функций.

О необходимости наличия дипломатического иммунитета для осуществления функций говорится в статьях 104 и 105 Устава ООН, а также в учредительных документах других общепризнанных организаций, среди которых ЮНЕСКО, ВОЗ, МВФ, Совет Европы, ПАСЕ и прочие.

Объём и содержание иммунитета детализируются в специальных конвенциях, договорах и соглашениях, которые заключаются между международным формированием и государством. Кроме общих привилегий самого объединения, такие документы описывают льготы и иммунитеты персонала: неприкосновенность, изъятие из юрисдикций, таможенные привилегии, льготы при въезде, проживании, обмене валюты, репатриации, право на специальные знаки, паспорта и прочее.

Иммунитет представителей государств-членов в организациях международного уровня

Иммунитет представителей стран в значительно полнее, чем иммунитет персонала. По сути, он аналогичен дипломатическому, так как в его основе лежит право государств на представление своих интересов на международной арене.

Основным нормативным актом России, регулирующим особенности работы постоянного представительства в международном объединении, является Положение "О Постоянном представительстве РФ при международной организации", утверждённое Указом президента РФ от 29 сентября 1999 года № 1316.

Однако стоит отметить, что представители государств в организациях реализуют свои права исключительно на уровне международной организации. Невозможно назначить страну местом постоянного пребывания того или иного межгосударственного объединения. Но если подобное случилось, на его властных структурах лежит обязанность по обеспечению представителям государств и делегациям на конференциях соответствующих привилегий и иммунитетов, которыми они должны пользоваться добросовестно.

Иммунитет Организации Объединенных Наций

Правовой статус ООН определён в её Уставе, а также в Конвенции о привилегиях и иммунитетах Объединенных Наций, утверждённой Генеральной Ассамблеей в 1947 году.

Конвенция 1947 года применима ко всем организациям, состоящим в системе ООН, с учётом лишь некоторых изменений, которые разработаны и приняты для отражения специфики их работы.

Согласно статье IV Конвенции, представители государств в органах ООН разного уровня (делегаты, советники, эксперты, секретари делегаций) обладают такими же привилегиями, иммунитетами и льготами, какими пользуются дипломаты.

Соглашения о расположении штаб-квартир ООН и прочих международных универсальных организаций предусматривают для постоянных представителей государст-членов иммунитеты, схожие с дипломатическими. Но в соглашениях с некоторыми странами они ограничены. В частности, Соглашение между ООН и США, кроме признания привилегий и иммунитетов, содержит разрешение властям США возбуждать дела против сотрудников учреждений ООН с целью предъявления им требования о выезде из США по причине злоупотребления привилегиями.

Довольно специфической разновидностью иммунитета является положение раздела 18 статьи V Конвенции 1947 года, которое устанавливает, что сотрудники ООН и его специализированных учреждений не могут быть привлечены за сказанное или написанное ими во время пребывания в качестве должностного лица.

Гражданско-процессуальный иммунитет

Любой судебный иммунитет предполагает изъятие дел, где в качестве непосредственного участника спорного правоотношения выступает государство, из-под юрисдикции суда любого другого государства.

Дипломатический иммунитет в гражданском процессе определяется частью 3 статьи 401 ГПК РФ, которая указывает, что аккредитованные представители другого государства подпадают под гражданскую юрисдикцию судов Российской Федерации только в пределах, которые предусмотрены положениями международных договоров и соглашений между Россией и другими странами.

То есть дипломатический иммунитет ограждает дипломатов (а равно членов их семей) одного государства от обязательного участия в судебном производстве на территории страны пребывания. Применительно к гражданскому процессу предполагается, что дипломатический агент не может быть принужден стать его участником - ответчиком по исковым делам, свидетелем, экспертом и т. д. Причём дипломат может отказываться от своего иммунитета на любой стадии процесса.

Иммунитет в гражданском процессе не распространяется на ситуации, когда дипломаты и члены их семей вступают в процесс как частные лица по искам в отношении собственных объектов недвижимости, по вопросам наследования или приносящей им личную выгоду деятельности.

Если дипломатический представитель или другое лицо, пользующееся иммунитетом, обращается в суд с иском, он в дальнейшем - в рамках этого дела - не может ссылаться на свои привилегии.

Уголовно-процессуальный иммунитет

Как правило, международные документы содержат положение о том, что дипломатические субъекты пользуются иммунитетом от уголовной ответственности, который предполагает не "освобождение от ответственности", а "исключение" из сферы правового наказания. Например, в статье 11 Конвенции о привилегиях и иммунитетах Шанхайской организации сотрудничества от 17 июня 2004 года закрепляется, что на территории стран-членов объединения его должностные лица не могут быть привлечены к ответственности за свои выказывания, публикации и прочие действия, совершенные в период выполнения обязанностей.

Дипломатический иммунитет в уголовном праве предполагает не освобождение иностранных дипломатов и прочих лиц, обладающих схожими привилегиями, от уголовной ответственности, а фактическую невозможность применения любой из уголовно-правовых норм законодательства России в отношении преступлений, ими совершенных. То есть дипломатический иммунитет в уголовном процессе означает, что правоохранительные органы не могут возбуждать уголовные дела в отношении таких субъектов, привлекать их в качестве подозреваемых или обвиняемых. Любое возбужденное уголовное дело должно быть прекращено по пункту 2 части 1 РФ в связи с отсутствием состава преступления.

Дипломатический иммунитет и его правовое значение необыкновенно важны, так как во многом определяют отношения между разными государствами. Представители других стран, выполняющие функции "голоса" иных правительств, неприкосновенны, и нарушение этого правила всегда карается блокированием отношений на международном уровне и наложением разнообразных санкций.

Под иммунитетами в уголовном судопроизводстве следует понимать определенные ограничения, связанные с возможностью получения интересующих органы следствия и суда сведений от установленной законодательством категории граждан (в ряде случаев и организаций), а также регламентирующих особый порядок расследования совершенных такими лицами преступлений.

Условно иммунитеты можно разделить на три вида:

Свидетельский иммунитет;

Иммунитеты, связанные с особым порядком расследования: с возбуждением уголовного дела, предъявлением обвинения, применением мер пресечения, производством отдельных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий, направлением дела в суд;

Иммунитеты, обусловленные установленной законодательством регламентацией отдельных видов тайн.

Так, закон устанавливает круг лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей (потерпевших). В теории процесса этот правовой институт получил название "свидетельского иммунитета" . Существуют различные основания к его установлению.

Два случая свидетельского иммунитета предусмотрены в ст. 51 Конституции РФ. Это привилегия против самообвинения и освобождение от свидетельских показаний против своего супруга и близких родственников. Привилегия против самообвинения (никто не обязан свидетельствовать против самого себя) означает, что следователь должен перед началом допроса разъяснить допрашиваемому его право отказаться давать показания об обстоятельствах, уличающих его в совершении преступления. В этой связи нарушающей привилегию против самообвинения должна признаваться все еще имеющая место практика допроса в качестве свидетеля лица, в отношении которого имеются достаточные данные для привлечения в качестве обвиняемого.

Необходимо иметь в виду, что в соответствии с п. 18 указанного выше Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 8 от 31 октября 1995г. в случаях, когда подозреваемому, обвиняемому, его супругу и близким родственникам при дознании или на предварительном следствии не были разъяснены положения ст.51 Конституции, показания этих лиц должны признаваться судом полученными с нарушением закона и не могут являться доказательствами виновности обвиняемого (подозреваемого).

В соответствии со ст.161 УПК при вызове потерпевшего, его допросе и составлении протокола допроса применяются правила, регламентирующие допрос свидетеля. По этой причине иммунитет, установленный ст.51 Конституции РФ должен распространяться также и на показания потерпевших.

В соответствии с п.2 ч.2 ст.72 УПК не может допрашиваться в качестве свидетеля лицо, которое в силу своих физических или психических недостатков не способно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания. В п.11 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 26 апреля 1984г. "О судебной практике по применению, изменению и отмене принудительных мер медицинского характера" в этой же связи указано, что показания лица, в отношении которого поставлен вопрос о применении к нему принудительных мер медицинского характера, в силу ст. 69 УПК не могут рассматриваться как источник доказательств по делу.

Закон (ч.2 ст.72 УПК) запрещает допрашивать в качестве свидетелей: защитника обвиняемого - об обстоятельствах дела, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника; адвоката, представителя профессионального союза и другой общественной организации об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением ими обязанностей представителя.

Тайна исповеди охраняется законом: священнослужитель не может допрашиваться или давать объяснения кому бы то ни было по обстоятельствам, которые стали ему известны из исповеди гражданина. (п.11 ч.1 ст.5 УПК; ч.2 ст.13 Закона РСФСР "О свободе вероисповеданий" от 25 октября 1990г.).

Иные случаи свидетельского иммунитета предусмотрены в ряде других нормативных актов.

Косвенно свидетельский иммунитет установлен ст.41 Закона РФ “О средствах массовой информации” от 27.12.1991 N 2124-1 (в редакции ФЗ от 05.08.2000 N 110-ФЗ), в соответствии с которой редакция обязана сохранять в тайне источник информации и не вправе называть лицо, предоставившее сведения с условием неразглашения его имени, за исключением случая, когда соответствующее требование поступило от суда в связи с находящимся в его производстве делом. К сожалению, из Закона не вытекает, могут ли допрашиваться журналисты на предварительном следствии, что на практике создает определенные трудности, связанные с расследованием дел о нарушении средствами массовой информации прав и свобод граждан. Существующие на этот счет мнения носят прямо противоположный характер. Одни считают, что на журналистов распространяется право свидетельского иммунитета в части сообщения сведений об источнике получения информации, другие, наоборот, считают журналистов беззащитными и требуют дополнения УПК соответствующими нормами.

Причиной таких противоречивых толкований указанного закона является слишком неопределенный круг лиц, подпадающих под понятие “редакция”.

По нашему убеждению в УПК действительно должна быть введена норма, предусматривающая свидетельский иммунитет в отношении журналистов, выполняющих редакционное задание. Кроме того, в ст.41 названного закона предлагается расширить круг субъектов, по запросу которых редакция обязана предоставить материалы, послужившие основой для публикации или репортажа, включив в него следователя и прокурора.

Однако до тех пор, по нашему мнению, при разрешении подобных коллизий следователям и прокурорам следует признавать допустимым допрос журналистов поскольку, во-первых, УПК такой запрет не содержит, а во-вторых речь в данном случае идет о допросе, а не об истребовании документов, как то вытекает из ст.41 названного закона.

Особой разновидностью свидетельского иммунитета является дипломатический. Статья 31 Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 года предусматривает, что дипломатический агент не обязан давать показания в качестве свидетеля. Свидетельский иммунитет распространяется на членов семьи дипломатического агента, живущих вместе с ним, если они не являются гражданами государства пребывания; членов административно-технического персонала представительства и живущих с ними членов семьи, если они не являются гражданами страны пребывания; членов обслуживающего персонала представительства, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, относительно действий, совершаемых при исполнении своих обязанностей.

По-иному решается вопрос в отношении консульских должностных лиц и сотрудников консульства. Консульское должностное лицо может отказаться от свидетельства только в случае, если предмет показаний связан с выполнением служебных обязанностей (ст.44 Венской конвенции о консульских отношениях 1963 года).

Субъекты, на которых распространяется дипломатический иммунитет, по нашему мнению, должны быть конкретизированы в ст. 33 УПК.

Еще одна норма о свидетельском иммунитете содержится в ст.19 Закона РФ от 8 мая 1994г. N 3-ФЗ "О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального собрания РФ" (в редакции Федеральных законов от 12.03.96 № 24-ФЗ и от 15.08.96 № 114-ФЗ). В соответствии с указанным Законом, депутат Совета Федерации и депутат Государственной Думы вправе отказаться от дачи свидетельских показаний по гражданскому или уголовному делу об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением им депутатских обязанностей.

В той же связи представляется важным отметить, что в соответствии со ст.15 Федерального закона “Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации” от 06.10.99г. № 184 ФЗ депутаты органов законодательной власти субъектов Российской Федерации также обладают правом на отказ от дачи свидетельских показаний.

Следует отметить, что в отношении преступлений совершенными депутатами предусматривается и особая процедура расследования. Так, согласно ст.19 Закона РФ от 8 мая 1994г. N 3-ФЗ "О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального собрания РФ" и ст.13 Федерального закона “Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации” депутаты законодательных органов соответствующих уровней государственной власти обладают неприкосновенностью в течение всего срока его полномочий и не могут быть привлечены к уголовной или административной ответственности, налагаемой в судебном порядке, задержаны, арестованы, подвергнуты обыску или допросу без согласия соответствующего законодательного (представительного органа) государственной власти, кроме случаев задержания на месте преступления. Неприкосновенность депутатов распространяется на занимаемые ими жилые и служебные помещения, на их багаж, личные и служебные транспортные средства, переписку, используемые ими средства связи, а также на принадлежащие им документы. После окончания дознания, предварительного следствия или производства по делу об административном правонарушении, предусматривающем административную ответственность, налагаемую в судебном порядке, дело не может быть передано в суд без согласия соответствующей органа законодательной власти.

В указанной связи необходимо сказать, что в свое время Генеральной прокуратурой было направлено на места Указание от 10 апреля 1995 г. N 23/15 "О порядке подготовки материалов для внесения представлений о лишении неприкосновенности депутатов Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации" не утратившее свой силы по настоящее время. Этим документом предписывается.

При возникновении необходимости в получении согласия Совета Федерации или Государственной Думы на производство процессуальных действий, предусмотренных ст. 18 Федерального закона "О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации", следователям, органам дознания направлять надзирающему прокурору соответствующее мотивированное постановление.

Надзирающему прокурору, если обращение признано обоснованным, представлять материалы прокурору субъекта Федерации или приравненному к нему прокурору с просьбой о возбуждении перед Генеральным прокурором Российской Федерации ходатайства о внесении представления, предусмотренного ст. 20 названного Федерального закона.

Ходатайство перед Генеральным прокурором Российской Федерации возбуждать лично прокурору субъекта Федерации или приравненному к нему прокурору. Вместе с проектом представления прилагать к ходатайству обосновывающие его документы (протоколы следственных действий, заключения экспертиз и др.).

По уголовным делам и материалам, находящимся в производстве территориальных органов МВД, ФСБ, ГТК и ДНП России, к ходатайству прилагать также заключение за подписью руководителя следственного подразделения, органа дознания федерального министерства, ведомства.

По находящимся в производстве центральных аппаратов МВД, ФСБ, ГТК и ДНП России уголовным делам и материалам ходатайство перед Генеральным прокурором Российской Федерации руководителя следственного подразделения, органа дознания направлять вместе с проектом представления через надзирающего заместителя Генерального прокурора.

Ходатайства, касающиеся возбуждения уголовного дела в отношении депутата, привлечения его в качестве обвиняемого или ареста, направлять в Генеральную прокуратуру Российской Федерации вместе с материалами проверки, уголовным делом.

Достаточно широкие гарантии неприкосновенности законодатель распространяет на представителей судейского корпуса. Так, с соответствии со ст.16 Федерального закона "О статусе судей в Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 21.06.95 N 91-ФЗ). Уголовное дело в отношении судьи может быть возбуждено только Генеральным прокурором Российской Федерации или лицом, исполняющим его обязанности, при наличии на то согласия соответствующей квалификационной коллегии судей (п.3). Судья не может быть привлечен к уголовной ответственности, заключен под стражу, подвергнут приводу без согласия соответствующей квалификационной коллегии судей. Заключение судьи под стражу допускается не иначе как с санкции Генерального прокурора Российской Федерации или лица, исполняющего его обязанности, либо решением суда (п.4). Судья не может быть в каком бы то ни было случае задержан, а равно принудительно доставлен в какой бы то ни было государственный орган в порядке производства по делам об административных правонарушениях. Судья, задержанный по подозрению в совершении преступления, задержанный или доставленный в орган внутренних дел, другой государственный орган в порядке производства по делам об административных правонарушениях, по установлении его личности должен быть немедленно освобожден (п.5). Проникновение в жилище или служебное помещение судьи, в личный или используемый им транспорт, производство там досмотра, обыска или выемки, прослушивание его телефонных переговоров, личный досмотр и личный обыск судьи, а равно досмотр, изъятие и выемка его корреспонденции, принадлежащих ему имущества и документов производятся с соблюдением Конституции Российской Федерации, федеральных законов и только в связи с производством по уголовному делу в отношении этого судьи (п.6)..

Конституционный суд РФ признал норму п.3 ст.16 соответствующей Конституции РФ.

Представляется, что законодатель устанавливая тайну совещания судей, определяет тем самым возможность для судьи, народного и присяжного заседателей отказаться от дачи показаний об обстоятельствах, ставших им известными в ходе обсуждения в совещательной комнате (ст.302, 452 УПК)

И хотя в остальных случаях Закон не содержит запретов на допрос судьи, представляются совершенно очевидными трудности, связанные с фактическим производством этого следственного действия.

В Указании Генеральной прокуратуры № 38/36 от 05.07.99 "Об организации надзора за исполнением требований Закона Российской Федерации "О статусе судей в РФ" при рассмотрении материалов о совершенных ими преступлениях и расследовании в отношении них уголовных дел" содержится, в частности, разъяснение о том, что установленные законодательством гарантии неприкосновенности распространяются только на судей, исполняющих свои обязанности на профессиональной основе.

В соответствии с п.13. ст.24 Федерального закона от 19.09.97 N 124-ФЗ (ред. от 30.03.99) "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации" член избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса на период проведения выборов, референдума не может быть привлечен без согласия прокурора субъекта Российской Федерации, а член Центральной избирательной комиссии Российской Федерации - Генерального прокурора Российской Федерации к уголовной ответственности, подвергнут мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке.

В соответствии с п.5 ст. 35 названного закона зарегистрированный кандидат не может быть привлечен без согласия прокурора (соответственно уровню выборов) к уголовной ответственности, арестован или подвергнут мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке. При даче согласия на привлечение к уголовной ответственности, арест прокурор обязан известить избирательную комиссию, осуществившую регистрацию кандидата.

Такую же норму содержит ст.49 Федерального Закона от 24.06.99 N 121-ФЗ "О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации".

В соответствии со п. 10 ст. 16 Федерального Закона РФ от 31.12.1999 N 228-ФЗ "О выборах Президента Российской Федерации" член избирательной комиссии с правом решающего голоса в период подготовки и проведения выборов Президента Российской Федерации не может быть привлечен к уголовной ответственности или подвергнут административному взысканию, налагаемому в судебном порядке, без согласия прокурора субъекта Российской Федерации, а член Центральной избирательной комиссии Российской Федерации - без согласия Генерального прокурора Российской Федерации.

Ст. 41 (п.6) данного закона устанавливает, что зарегистрированный кандидат не может быть без согласия Генерального прокурора Российской Федерации привлечен к уголовной ответственности, арестован или подвергнут мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке. При даче такого согласия Генеральный прокурор Российской Федерации немедленно извещает об этом Центральную избирательную комиссию Российской Федерации.

Следует учитывать, что современным законодательством России предусматриваются тайны: государственная (ст. 29 Конституции; ст. 2 Закона о государственной тайне; ст. 283, 284 УК, служебная (ст.139 ГК РФ, ст. 183 УК), тайна переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 23 Конституции), таможенная (ст.14 Закона о таможенном тарифе), коммерческая (ст.139 ГК РФ, п.2 ст.15 Закона РФ о валютном контроле), банковская (ст.25 Закона РФ о банках и банковской деятельности), личная и семейная (ст.150 ГК РФ), врачебная (ст.35 и 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан, ст.9 Закона о психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании; ст.14 Закона РФ о трансплантации органов или тканей человека), нотариальная (ч.2 ст.16 Основ законодательства РФ о нотариате), тайна усыновления (ст.139 Семейный Кодекс РФ), тайна страхования (ст. 946 ГК, 137 УК) и некоторые другие. При этом не всегда остается неясным, освобождают ли указанные виды тайн от дачи показаний на предварительном следствии и в суде.

При решении практических коллизий следователь, прокурор должны выяснять закреплен ли порядок ведения допроса, представления документов в соответствующей норме отраслевого закона. Если не закреплен, то наша позиция сводится к возможности допроса таких лиц на предварительном следствии по всем интересующим вопросам.

Так, в соответствии со ст.16 Закона РФ от 21.07.93 N 5485-1 (ред. от 06.10.97) "О государственной тайне" взаимная передача сведений, составляющих государственную тайну, осуществляется органами государственной власти, предприятиями, учреждениями и организациями, не состоящими в отношении подчиненности и не выполняющими совместных работ, с санкции органа государственной власти, в распоряжении которого находятся эти сведения.

Статья 15 Федерального закона от 17.07.1999 N 176-ФЗ "О почтовой связи" говорит о реализации Конституционного права граждан на тайну переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений. В частности, в ней предусмотрено, что осмотр и вскрытие почтовых отправлений, осмотр их вложений, а также иные ограничения тайны связи допускаются только на основании судебного решения. Информация об адресных данных пользователей услуг почтовой связи, о почтовых отправлениях, почтовых переводах денежных средств, телеграфных и иных сообщениях, входящих в сферу деятельности операторов почтовой связи, а также сами эти почтовые отправления, переводимые денежные средства, телеграфные и иные сообщения являются тайной связи и могут выдаваться только отправителям (адресатам) или их представителям.

В соответствии со ст.32 Федерального закона "О связи" от 16.02.95 N 15-ФЗ (ред. от 17.07.99) информация о почтовых отправлениях и передаваемых по сетям электрической связи сообщениях, а также сами эти отправления и сообщения могут выдаваться только отправителям и адресатам или их законным представителям. Прослушивание телефонных переговоров, ознакомление с сообщениями электросвязи, задержка, осмотр и выемка почтовых отправлений и документальной корреспонденции, получение сведений о них, а также иные ограничения тайны связи допускаются только на основании судебного решения.

Статья 16 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. Верховным Советом РФ 11.02.93 N 4462-1) закрепила, что нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия.

В ст.139 ГК РФ установлено, что информация составляет коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности её третьим лицам; к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к её конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну, определяются законами и иными правовыми актами. Например, постановление Правительства РФ "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" №35 от 05.12.91г.

В соответствии со ст.857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, предусмотренных законом. Ст.26 Федерального Закона "О банках и банковской деятельности" от 02.12.90 N 395-1 (ред. от 08.07.99) гласит, что справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам или арбитражным судам. Счетной палате РФ, органам госналогслужбы и налоговой полиции, таможенным органам РФ в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Согласно ст.61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан утв. Верховным Советом РФ 22.07.1993 N 5487-1 (ред. от 20.12.1999) информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. Предоставление сведений, составляющих врачебную тайну, без согласия гражданина или его законного представителя допускается, в частности, по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством, а также при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправных действий.

Анализ различных законодательных актов позволяет сделать вывод о том, что реализация различных форм свидетельского иммунитета как правило является правом соответствующих лиц и предполагает возможность отказаться от него. О волеизъявлении лица на этот счет следователем производится запись в протоколе допроса либо в протоколе разъяснения прав.

Учитывая, что в практике расследования возможны ситуации, когда отказавшийся от иммунитета участник процесса в силу различных обстоятельств вновь изъявит желание обрести его, необходимо предусмотреть в УПК механизм рассмотрения такого рода ходатайств.

По нашему мнению, закон должен содержать запрет на восстановление иммунитета в границах содержания ранее данных показаний, но гарантировать возможность восстановления иммунитета в отношении обстоятельств, еще не известных следствию. При этом право отказа от дачи показаний не должно включать право отказа от уже данных показаний.

Сказанное означает, что содержание ст.51 Конституции РФ должно разъясняться не только при повторных и дополнительных допросах, но и при производстве других следственных действий, связанных с дачей показаний (очная ставка, опознание, следственный эксперименти др.)

Другой актуальной проблемой, касающейся разъяснения ст.51 Конституции РФ на предварительном следствии является определение круга лиц из числа свидетелей и потерпевших, подпадающих под действие указанной нормы.

В частности, в деятельности органов предварительного расследования наблюдается тенденция к разъяснению сущность ст.51 Конституции РФ всем без исключения допрашиваемым лицам.

Думается однако, что такой подход не совсем оправдан. По смыслу конституционной нормы свидетельский иммунитет должен распространяться лишь на тех свидетелей и потерпевших, в отношении которых возникли подозрения в причастности к расследуемому преступлению, а также их родственников.

Поэтому представляется справедливым совместное Указание прокуратуры, УВД, УФСНП, УФСБ, СУ при УВД Тульской области № 15/12 от 08.09.2000г. "Об обеспечении права граждан, предусмотренного частью первой статьи 48 Конституции РФ, на стадии предварительного расследования", в соответствии с которым признается ошибочной практика разъяснения ст.51 Конституции РФ всем без исключения свидетелям по уголовному делу. В Указании подчеркивается, что правовая возможность, предоставленная ст. 51 Конституции может быть использована лицом только в отношении своих действий или действий близких родственников, перечень которых дан в пункте 9 статьи 34 УПК РСФСР и расширительному толкованию не подлежит. При этом отказ свидетеля от дачи показаний по обстоятельствам, не изобличающим само лицо или его близких родственников, является незаконным и влечет правовые последствия,предусмотренные ст.308 УК РСФСР.