По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) совершить за вознаграждение одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственное отношение по исполнению сделки.
Форма договора комиссии определяется по общим правилам о форме сделки и договора.
Срок договора может быть как определенным, так и не определенным договором. Однако только по бессрочному договору комиссионер имеет право на односторонний отказ от договора.
Договор комиссии прекращается по следующим основаниям: исполнение договора; отказ комитента или комиссионера от исполнения договора; смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признание комиссионера – индивидуального предпринимателя банкротом (в этом случае права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента, переходят к последнему).
60. Договор комиссии: понятие, содержание и виды договора.
Понятие. Договор комиссии также относится к числу договоров, опосредующих предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Иными словами, он оформляет отношения торгового посредничества.
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (абз. 1 п. 1 ст. 990 ГК).
Стороной заключенных в интересах комитента сделок первоначально становится именно комиссионер (посредник), который действует от своего имени и потому сам приобретает по ним права и обязанности, которые затем передает комитенту. Этим договор комиссии отличается от договора поручения. В договоре поручения поверенный выступает от чужого имени и потому всегда обозначает себя в этом качестве, представляя доверенность или иное полномочие на совершение сделок, стороной которых поэтому сразу же становится представляемый (доверитель). В отличие от поверенного комиссионер всегда выступает от собственного имени, не называя комитента, в интересах которого он действует, в связи с чем третье лицо, с которым он вступает в сделку, предполагает именно его отчуждателем или приобретателем товара. В силу этого права и обязанности по такой сделке возникают у комиссионера (посредника), а не у комитента (за чей счет и в чьих интересах она совершается).
Договор комиссии отличается от договора поручения и по предмету. Его объект составляют только сделки, обычно по купле-продаже имущества комитента, тогда как объектом поручения могут быть различные юридические действия, не всегда сводимые к сделкам (например, представительство интересов клиента в органах публичной власти), и тем более к сделкам купли-продажи.
Договор комиссии всегда возмездный, а поручение становится таковым только по специальному указанию закона, иного правового акта или договора. Возмездный характер комиссии, обусловленный лежащими в ее основе отношениями торгового (коммерческого) посредничества, исключает лично-доверительный характер данного договора. Поэтому комиссионер в отличие от поверенного не может в одностороннем порядке, безмотивно и без возмещения убытков отказаться от исполнения договора, а смерть гражданина-комитента или ликвидация выступавшего в этой роли юридического лица не влечет автоматического прекращения договора, ибо здесь вполне возможно правопреемство.
Содержание. Договор комиссии по своей юридической природе является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Основную обязанность комиссионера составляет совершение для комитента сделки или сделок купли-продажи в соответствии с данным ему поручением. При этом комиссионер отвечает за действительность, но не за исполнимость сделок, заключенных им с третьими лицами в интересах комитента (п. 1 ст. 993 ГК). Так, если по требованиям к третьим лицам об оплате полученных ими товаров или об отгрузке товаров комитенту истекла исковая давность, комиссионер будет отвечать перед комитентом за возникшие убытки. Однако он не будет нести ответственности при отказе контрагента исполнить заключенную сделку.
Комиссионер отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом заключенной им действительной сделки только в двух случаях:
Во-первых, при отсутствии необходимой осмотрительности в выборе контрагента по сделке, например при заключении им сделки с юридическим лицом, находящимся в ликвидации или признанным неплатежеспособным (банкротом);
Во-вторых, при наличии в договоре условия о том, что комиссионер за дополнительное вознаграждение принимает на себя специальное ручательство за исполнение заключенной для комитента сделки третьим лицом (делькредере) (п. 1 ст. 991 ГК).
Тогда комиссионер одновременно становится поручителем (ст. 361 ГК) и наряду с третьим лицом отвечает перед комитентом за надлежащее исполнение заключенной сделки.
Одну из основных обязанностей комитента составляет уплата комиссионеру определенного договором вознаграждения, что прямо вытекает из возмездного характера договора комиссии. Вознаграждение может быть определено в виде разницы или части разницы между назначенной комитентом ценой товара и той более выгодной ценой, по которой комиссионеру удастся продать товар. При отсутствии в договоре соответствующего условия вознаграждение комиссионеру должно быть уплачено в размере обычно взимаемого при сравнимых обстоятельствах вознаграждения за комиссионные (посреднические) услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Следовательно, условие о вознаграждении не относится к числу существенных условий данного договора. При наличии в договоре условия о делькредере комитент, кроме того, обязан уплатить комиссионеру дополнительное вознаграждение.
Комитент обязан также возместить комиссионеру все расходы по исполнению поручения, поскольку оно осуществляется в интересах комитента и за его счет. Исключение составляют понесенные комиссионером расходы по хранению имущества комитента, ибо комиссионер обязан в минимально возможные сроки сбыть товар комитента либо передать ему приобретенное для него имущество. Однако законом или договором может быть установлена обязанность комитента компенсировать комиссионеру и эти расходы.
Комиссионер сохраняет право на возмещение понесенных им расходов и на получение вознаграждения от комитента и в тех случаях, когда договор комиссии не был исполнен по вине комитента (п. 2 ст. 991 ГК).
Виды. Согласно п. 2 ст. 990 ГК такой договор может быть заключен:
На определенный срок и без указания срока;
С указанием или без указания территории его исполнения;
С обязательством комитента не назначать иных комиссионеров по аналогичным сделкам или без такового;
С определением ассортимента сбываемых комиссионером товаров или без такого определения.
Такая разновидность комиссии, как договор консигнации, предусматривает передачу товара комитентом-изготовителем на склад посредника-консигнатора (комиссионера), обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о безвозвратности определенного количества изделий, т.е., по сути, об их покупке консигнатором, что гарантирует изготовителю сбыт по крайней мере определенной части своих товаров.
Особенности отдельных видов комиссии могут предусматриваться законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 990 ГК). Но и в этом случае на них распространяется действие общих правил ГК об этом договоре. В качестве комиссионеров могут действовать страховые брокеры, деятельность которых регулируется законодательством о страховании, а также профессиональные участники рынка ценных бумаг, совершающие сделки в качестве брокеров на основе договоров комиссии.
Особым видом рассматриваемых отношений является договор субкомиссии, который комиссионер вправе заключить с другим лицом - субкомиссионером - в целях исполнения данного ему комитентом поручения (п. 1 ст. 994 ГК). По существу, речь идет о частном случае возложения исполнения обязательства на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК). Поскольку договор комиссии не носит личного характера, его исполнение по общему правилу может возлагаться на субкомиссионера, если только сам договор не содержит прямого запрета на этот счет. При этом ответственным за исполнение договора перед комитентом все равно остается комиссионер, а комитент без его согласия не вправе вступать в отношения с субкомиссионером (если только такая возможность прямо не предусмотрена договором комиссии). По отношению к субкомиссионеру комиссионер выступает в роли комитента, приобретая соответствующие права и обязанности по заключенным им сделкам.
| " |
Пунктом 1 ст. 990 ГК установлено, что по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Договоры комиссии являются консенсуальными, возмездными, взаимными.
Первым существенным условием договора комиссии выступает его предмет (абз.2 п.1 ст.432 ГК), под которым понимаются действия комиссионера как стороны, чье исполнение является решающим для договора комиссии. Предмет договора считается согласованным сторонами при соблюдении следующих условий: 1) должно быть достигнуто соглашение о том, что комиссионер обязан совершить одну или несколько сделок; 2) стороны должны оговорить природу подлежащей совершению сделки; 3) должен быть согласован предмет сделки, которую обязан совершить комиссионер (например, наименование и количество подлежащего приобретению для комитента товара). В качестве такого предмета обычно выступают вещи, определенные родовыми признаками. Индивидуально определенные вещи могут быть предметом совершаемой комиссионером сделки при условии, если эта возможность не исключена особенностями их правового режима. Так, комиссионер не может обязаться к покупке или продаже для комитента недвижимого имущества; 4) должно быть оговорено, что комиссионер будет совершать сделку или сделки от своего имени.
Вторым существенным условием договора комиссии является условие о размере комиссионного вознаграждения.
Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.
Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии. Если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (ст. 991 ГК).
Комиссионер принимает на себя исполнение комиссионного поручения на свой риск, который состоит в том, что если исполнение договора комиссии оказалось невозможным по не зависящим от комитента причинам, комиссионер не сохраняет права на комиссионное вознаграждение и возмещение понесенных расходов.
Одним из критериев надлежащего исполнения комиссионного поручения является исполнение его на наиболее выгодных для комитента условиях. По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом заключенной комиссионером сделки. Исключение из этого правила представляет собой принятие комиссионером делькредере, а также непроявление им необходимой осмотрительности в выборе третьего лица. Факт неосмотрительности комиссионера должен быть доказан комитентом (ст. 992, 993 ГК).
Отступление комиссионера от указаний комитента правомерно лишь при условии необходимости такого отступления для обеспечения интересов комитента и невозможности получения от него предварительного согласия на такое отступление. Если в качестве комиссионера выступает субъект предпринимательской деятельности, договором может быть установлено освобождение его от необходимости получения предварительного согласия комиссионера. В иных случаях условие договора о предоставлении комиссионеру права отступать от указаний комитента без предварительного запроса ничтожно (ст. 995 ГК).
Договор комиссии прекращается вследствие: 1) отказа комитента от исполнения договора; 2) отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором; 3) смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; 4) признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом) (ст. 1002 ГК).
В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.
Понятие договора комиссии . Договор комиссии - это договор, по которому одно лицо (комиссионер) обязуется по поручению другого лица (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Договор комиссии принадлежит к числу договоров, направленных на возникновение обязательств по оказанию услуг. Оказываемые в гражданском обороте услуги принято подразделять на фактические и юридические. Юридический характер услуги заключается в том, что действия ее исполнителя оказывают влияние на правовую сферу заказчика услуги, т.е. приводят к наступлению в его лице определенного правового последствия (например, к возникновению у заказчика услуги субъективных гражданских прав и обязанностей)*(827). Договор комиссии опосредует оказание юридических услуг и этим отличается от договоров, направленных на возникновение обязательств по оказанию фактических услуг (например, от договора возмездного оказания услуг или от договора хранения), при которых действия исполнителя услуги непосредственно не затрагивают правовой сферы заказчика. Юридический характер услуги комиссионера технически выражается в том, что он совершает сделки за счет комитента и в его интересе.
Вместе с договорами поручения, агентирования, транспортной экспедиции, доверительного управления имуществом и банковского счета договор комиссии образует группу договоров, при которых исполнитель оказывает заказчику юридические или одновременно юридические и фактические услуги. Эта группа делится на три подгруппы.
1. Первая подгруппа представлена договорами, в частности, договором поручения, при которых исполнитель явно указывает своему контрагенту, что он действует не в собственных интересах, а в интересах заказчика услуги, поскольку вступает в отношения с контрагентом от имени заказчика (п. 1 ст. 971 ГК). Между заказчиком услуги и ее исполнителем возникают отношения прямого (или непосредственного) представительства. При этом заказчик наделяет исполнителя полномочием, т.е. правом действовать от имени и в интересах другого лица, которому корреспондирует юридическая обязанность заказчика квазипретерпевать последствия совершенных исполнителем действий, направленных на изменение его правового положения*(828).
2. Во вторую подгруппу входят такие договоры (например, договор доверительного управления имуществом), при которых исполнитель действует хотя и в интересах заказчика услуги, но от своего имени (абз. 1 п. 3 ст. 1012 ГК). Между заказчиком услуги и ее исполнителем возникают отношения косвенного (или посредственного) представительства. В этом случае заказчик услуги предоставляет исполнителю уполномочие, т.е. право действовать в чужих интересах от своего имени*(829), которому противостоит обязанность заказчика, тождественная по своему материальному содержанию обязанности, корреспондирующей полномочию.
3. К третьей подгруппе относятся договоры, в частности договор транспортной экспедиции, которые в зависимости от их содержания могут опосредовать возникновение отношений как прямого, так и косвенного представительства (абз. 2 п. 1 ст. 801 ГК).
Договор комиссии входит во вторую из выделенных подгрупп договоров, потому что комиссионер всегда совершает порученные ему сделки от своего имени (абз. 1 п. 1 ст. 990 ГК). В этом состоит главный отличительный признак договора комиссии, во многом предопределяющий его правовую природу.
Правовая природа договора комиссии . Выступление комиссионера в гражданском обороте от своего имени, но за счет комитента позволяет различать внутренние и внешние отношения, в которых состоит комиссионер. Во внешнем отношении, возникающем при совершении комиссионером сделки с третьим лицом, он выступает как самостоятельный участник гражданского оборота, действующий в своих собственных интересах. Это объясняется тем, что договор комиссии влечет возникновение между комитентом и комиссионером отношения косвенного (посредственного) представительства*(830). Предоставленное комиссионеру уполномочие есть его право действовать за счет комитента, но от своего имени. Благодаря этому по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, права и обязанности возникают в лице комиссионера (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК), а не комитента, который для третьего лица, по образному выражению П.П. Цитовича, "не заменен, ... не представлен, а заставлен комиссионером"*(831). Во внутреннем отношении с комитентом комиссионер является лишь исполнителем данного ему поручения. Он не только имеет право действовать в отношении третьих лиц от своего имени за счет комитента, но и обязан перед комитентом действовать соответствующим образом, а последний вправе требовать от него такого поведения. Сказанное свидетельствует о том, что договор комиссии представляет собой обязательственный договор.
Договор комиссии считается заключенным с момента достижения между сторонами в требуемой форме соглашения по всем существенным условиям договора (абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК) и, следовательно, является консенсуальным договором. Его консенсуальность не затрагивается тем обстоятельством, что принятие комиссионером имущества комитента для его комиссионной продажи по времени может совпадать с моментом заключения договора, поскольку оценка и осмотр вещи комиссионером являются вспомогательными действиями, а сама передача вещи комиссионеру всегда осуществляется только после заключения договора и на его основании*(832).
Договор комиссии относится к числу возмездных договоров. Он остается возмездным и тогда, когда размер вознаграждения или порядок его уплаты не оговорены сторонами и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора. В этом случае вознаграждение уплачивается после исполнения комиссионного поручения в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК, т.е. в сумме, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные комиссионные услуги (абз. 2 п. 1 ст. 991 ГК).
Договор комиссии представляет собой взаимный (синаллагматический) договор. Это означает, что в порожденном им комиссионном обязательстве как комиссионер, так и комитент являются одновременно и кредитором, и должником.
Правовое регулирование комиссионных отношений . Комиссионные отношения регулируются ст. 990-1004 ГК, а также иными правовыми актами, которые предусматривают особенности отдельных видов договора комиссии (п. 3 ст. 990 ГК). Так, в п. 3.3 Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденных постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 октября 1999 г. N 9*(833), указывается, что если брокер действует в качестве комиссионера, то в договоре комиссии может быть оговорено право брокера использовать денежные средства клиента, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, до момента возврата этих денежных средств клиенту. При этом договором комиссии должен быть предусмотрен порядок распределения прибыли, полученной в результате использования указанных средств.
Гражданским законодательством могут устанавливаться особенности комиссионной торговли отдельными видами товаров. В настоящее время постановлением Правительства РФ от 6 июля 1998 г. N 569 утверждены Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами*(834), которые регулируют отношения между комиссионером и комитентом из договора комиссии, а также между комиссионером и покупателем при продаже непродовольственных товаров, принятых на комиссию.
Элементы договора комиссии
Субъекты договора комиссии . Субъектами договора комиссии являются комиссионер и комитент. Комитентом может быть любой субъект гражданского права. То же самое следует сказать и о комиссионере. Однако на практике в большинстве договоров комиссии комиссионером выступает лицо, которое осуществляет комиссионную деятельность в качестве предпринимательской и является профессиональным комиссионером (предпринимателем).
Для отдельных разновидностей комиссионной деятельности могут устанавливаться специальные требования к комиссионеру или комитенту. Так, в соответствии с ч. 18 ст. 2 и ч. 6 ст. 39 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" брокерской деятельностью на рынке ценных бумаг могут заниматься только юридические лица, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг.
Существенные условия договора комиссии . Содержание договора комиссии образуют сформулированные сторонами или вытекающие из закона условия, на которых он заключен. Эти условия подразделяются на существенные, т.е. необходимые и достаточные для заключения договора, и обычные условия, наличие или отсутствие которых не влияет на его заключение*(835).
Существенным условием договора комиссии выступает его предмет (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК), под которым понимаются действия комиссионера как стороны, чье исполнение является решающим для договора комиссии. Предмет договора считается согласованным сторонами при соблюдении следующих условий:
1. Должно быть достигнуто соглашение о том, что комиссионер обязан совершить одну или несколько сделок. Совершение фактических действий, а также юридических действий, не являющихся сделками (например, признание долга), не может быть поручено комиссионеру. В связи с этим в п. 22 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии, утвержденного Информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 ноября 2004 г. N 85*(836), справедливо отрицается возможность заключения договора комиссии на принудительное получение задолженности по другому договору.
2. Стороны должны оговорить природу подлежащей совершению сделки. Комитент может поручить комиссионеру совершить как обязательственную - одностороннюю (например, публичное обещание награды) или двустороннюю (например, договор купли-продажи), так и распорядительную сделку, направленную на изменение права (например, передачу вещи комитента в собственность третьего лица) или на его обременение (например, договор залога принадлежащей комитенту движимой вещи). Совершение некоторых сделок не может выступать предметом договора комиссии, потому что либо сама природа этих сделок не предполагает их комиссионного совершения (например, договоры дарения или пожизненного содержания с иждивением), либо их совершение составляет предмет специальных типов договоров, направленных на оказание юридических услуг от имени исполнителя, но за счет заказчика (например, договоры перевозки и страхования чужого груза).
3. Должен быть согласован предмет сделки, которую обязан совершить комиссионер (например, наименование и количество подлежащего приобретению для комитента товара). В качестве такого предмета обычно выступают вещи, определенные родовыми признаками. Индивидуально определенные вещи могут быть предметом совершаемой комиссионером сделки при условии, если эта возможность не исключена особенностями их правового режима. Так, комиссионер не может обязаться к покупке или продаже для комитента недвижимого имущества (п. 23 Обзора).
4. Должно быть оговорено, что комиссионер будет совершать сделку или сделки от своего имени.
Вторым существенным условием договора комиссии является условие о размере комиссионного вознаграждения. На существенный характер этого условия правильно указывалось в п. 54 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"*(837).
Обычные условия договора комиссии . В качестве обычных условий могут фигурировать условия о порядке уплаты комиссионного вознаграждения, о лице, у которого комиссионер должен приобрести имущество, о цене будущей покупки и т.д. Если такие условия не обнимаются соглашением сторон, то их содержание восполняется за счет диспозитивных норм гражданского законодательства. Так, при отсутствии в договоре комиссии указаний комитента относительно способа исполнения поручения комиссионер обязан исполнить его на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (абз. 1 ст. 992 ГК).
Если относительно какого-либо из условий по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, то такое условие приобретает статус существенного (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК)*(838). Например, комитент может настаивать на том, чтобы комиссионер совершил отчуждение имущества комитента по определенной цене, даже если бы имелась возможность его реализации на более выгодных для комитента условиях.
Форма договора комиссии . Действующий Гражданский кодекс не содержит специальных предписаний о форме договора комиссии. Поэтому применению подлежат общие правила о форме сделок (ст. 158-165 ГК) и форме договоров (ст. 434 ГК). Поскольку в договоре комиссии обычно участвует хотя бы одно юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, такие договоры чаще всего заключаются в простой письменной форме. Пункт 9 Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами прямо предписывает, что прием товаров на комиссию оформляется путем составления документа (договор комиссии, квитанция, накладная и другие виды), подписываемого комиссионером и комитентом.
Обязанности комиссионера . Основной обязанностью комиссионера является обязанность совершить предусмотренную договором сделку или ряд сделок от своего имени, но за счет комитента. Это, в частности, означает следующее.
Комиссионер должен предпринять все возможные меры для совершения указанной в договоре сделки (сделок) и совершить ее (их), если это оказывается возможным. Из договора комиссии может вытекать обязанность комиссионера не только совершить сделку, но и исполнить ее (например, передать проданный товар, получить причитающиеся за него платежи и т.д.). Обязанность комиссионера к исполнению совершенной им сделки должна быть прямо предусмотрена в договоре комиссии и не может предполагаться по умолчанию, как считал в свое время А.Г. Гойхбарг*(839). Если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон, то обязанности комиссионера ограничиваются совершением сделки и его право требовать уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки третьим лицом (п. 3 Обзора).
Если на комиссионере лежит обязанность не только к совершению сделки, но и к ее исполнению, он должен также принять исполненное по сделке третьим лицом. В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, последний обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением предписаний ст. 382-386, 388 и 389 ГК. При этом уступка прав комитенту допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Однако это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении (п. 2 и 3 ст. 993 ГК).
Что же касается ответственности перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом, то такую ответственность комиссионер, как правило, не несет, за исключением случая, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица (например, продал товар комитента в кредит лицу, в отношении которого возбужден процесс о несостоятельности). Комиссионер может за дополнительное вознаграждение принять на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом. Такое ручательство именуется делькредере.
Правовая природа делькредере является спорной. Некоторые полагают, что делькредере есть особый случай поручительства*(840). На наш взгляд, судебная практика справедливо исходит из того, что делькредере нельзя считать разновидностью поручительства (п. 16 Обзора), поскольку при делькредере комиссионер является единственным должником комитента, что не согласуется с природой поручительства. Поэтому делькредере следует рассматривать как особый вид гарантии, который существует наряду с другими ее видами (например, предусмотренной ст. 390 ГК гарантией цедента относительно исполнения уступленного требования должником).
При совершении предусмотренной договором комиссии сделки (сделок) комиссионер должен заботиться об интересах комитента.
Принятое на себя поручение он обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с его указаниями, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (абз. 1 ст. 992 ГК).
Если указания комитента являются точными и подлежащими безусловному выполнению, то комиссионер под угрозой возмещения всех причиненных комитенту убытков не вправе отступить от таких указаний, даже если бы это делалось с намерением достичь наибольшей выгоды для комитента. В этом случае предписания п. 1 ст. 995 ГК как противоречащие прямо выраженной воле комитента применению не подлежат: комиссионер ни при каких условиях не вправе отступить от точных указаний комитента.
Однако точные указания комитента - явление исключительное, которое должно быть прямо предусмотрено договором комиссии. В противном случае его указания являются примерными. При выполнении этих указаний комиссионер обязан совершить сделку (сделки) на наиболее выгодных для комитента условиях, соотнося свои действия с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (абз. 1 ст. 992 ГК).
Примерный характер указаний комитента не означает, что он отдает на откуп комиссионеру все вопросы, связанные с совершением сделки. Напротив, комитент может очертить пределы, в рамках которых должен действовать комиссионер (например, указать, что товар должен быть продан по цене не ниже установленной комитентом). В этом случае может возникнуть вопрос об отступлении от примерных указаний комитента.
Отступление от таких указаний в лучшую для комитента сторону возможно без каких бы то ни было ограничений и условий. Абзац 2 ст. 992 ГК в связи с этим предписывает: "В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон". Что касается отступления от примерных указаний комитента в худшую для него сторону, то оно допускается только при соблюдении двух условий: если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и если комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. При этом комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным (абз. 1 п. 1 ст. 995 ГК). Исключение из этого правила сделано для комиссионера, действующего в качестве предпринимателя. Такому комиссионеру комитент может предоставить право отступать от своих указаний без предварительного запроса. Но и в этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если только иное не предусмотрено договором комиссии (абз. 2 п. 1 ст. 995 ГК). Если комиссионер отступает от примерных указаний комитента в худшую для него сторону при отсутствии указанных выше условий, то наступают следующие последствия:
Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, должен возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и что продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В том случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности предварительно получить согласие комитента на отступление от его указаний (п. 2 ст. 995 ГК). Доказав эти обстоятельства, комиссионер докажет наличие требуемых законом условий, позволявших ему отступить от примерных указаний комитента в худшую для него сторону, и не будет нести неблагоприятные для себя последствия такого отступления;
Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки (п. 3 ст. 995 ГК).
Поскольку вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК), на комиссионера возлагается обязанность к обеспечению сохранности этих вещей, неисполнение которой влечет ответственность комиссионера перед комитентом (п. 1 ст. 998 ГК). Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту (п. 2 ст. 998 ГК). Кроме того, на комиссионере может лежать обязанность застраховать имущество комитента за его счет путем заключения договора имущественного страхования. Эта обязанность является диспозитивной и возлагается на комиссионера только в том случае, если комитент предписал комиссионеру застраховать имущество или если страхование этого имущества предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота (п. 3 ст. 998 ГК).
По исполнении поручения, т.е. после совершения, а в соответствующих случаях и после исполнения указанной в договоре сделки (сделок), комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым (ст. 999 ГК).
По общему правилу на комиссионере не лежит обязанность личного исполнения данного ему поручения. Если иное прямо не предусмотрено договором комиссии, то комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента (п. 1 ст. 994 ГК). В целях обеспечения интересов комиссионера п. 2 ст. 994 ГК предписывает, что до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.
Обязанности комитента . Важнейшей обязанностью комитента является обязанность уплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение. Размер и порядок уплаты такого вознаграждения обычно предусматриваются договором комиссии. Если размер вознаграждения не оговорен сторонами, то он может быть определен ими в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК. Что касается порядка уплаты комиссионного вознаграждения, то при отсутствии в договоре комиссии иного условия оно должно быть уплачено после исполнения договора комиссионером (абз. 2 п. 1 ст. 991 ГК). Согласно п. 2 ст. 991 ГК комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов, если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента.
При принятии комиссионером ручательства за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) комитент обязан уплатить ему также и дополнительное вознаграждение. Размер и порядок его уплаты устанавливаются в договоре комиссии (абз. 1 п. 1 ст. 991 ГК). Если в договоре соответствующие условия отсутствуют, то соглашение о делькредере считается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК).
Помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере, комитент обязан возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы (абз. 1 ст. 1001 ГК). По общему правилу все расходы комиссионера, которые он понес в связи с исполнением данного ему поручения, подлежат возмещению сверх сумм основного и дополнительного вознаграждения. Исключение составляют расходы на хранение находящегося у комиссионера имущества комитента, которые при отсутствии в законе или договоре комиссии иных предписаний включаются в размер комиссионного вознаграждения.
Поскольку комиссионер совершает сделки за счет комитента, закон возлагает на последнего обязанность принять исполненное по договору комиссии, осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить его без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках, а также освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения (ст. 1000 ГК).
Исполнение обязанностей комитента по уплате комиссионного и дополнительного вознаграждения, а также по возмещению комиссионеру понесенных им расходов обеспечивается удержанием. Согласно п. 2 ст. 996 ГК комиссионер вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии. В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом) указанное право комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются в соответствии со ст. 360 ГК наравне с требованиями, обеспеченными залогом. Кроме того, комиссионер в силу ст. 410 ГК может удержать причитающиеся ему по договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм (ст. 997 ГК).
Закон не содержит специальных предписаний о последствиях неисполнения или ненадлежащего исполнения комитентом своих обязанностей. Поэтому здесь находят применение общие предписания о последствиях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств (в частности, о возмещении убытков, уплате неустойки, процентов по ст. 395 ГК и т.д.).
60. Договор комиссии: понятие, содержание и виды договора.
Понятие. Договор комиссии также относится к числу договоров, опосредующих предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Иными словами, он оформляет отношения торгового посредничества.
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (абз. 1 п. 1 ст. 990 ГК).
Стороной заключенных в интересах комитента сделок первоначально становится именно комиссионер (посредник), который действует от своего имени и потому сам приобретает по ним права и обязанности, которые затем передает комитенту. Этим договор комиссии отличается от договора поручения. В договоре поручения поверенный выступает от чужого имени и потому всегда обозначает себя в этом качестве, представляя доверенность или иное полномочие на совершение сделок, стороной которых поэтому сразу же становится представляемый (доверитель). В отличие от поверенного комиссионер всегда выступает от собственного имени, не называя комитента, в интересах которого он действует, в связи с чем третье лицо, с которым он вступает в сделку, предполагает именно его отчуждателем или приобретателем товара. В силу этого права и обязанности по такой сделке возникают у комиссионера (посредника), а не у комитента (за чей счет и в чьих интересах она совершается).
Договор комиссии отличается от договора поручения и по предмету. Его объект составляют только сделки, обычно по купле-продаже имущества комитента, тогда как объектом поручения могут быть различные юридические действия, не всегда сводимые к сделкам (например, представительство интересов клиента в органах публичной власти), и тем более к сделкам купли-продажи.
Договор комиссии всегда возмездный, а поручение становится таковым только по специальному указанию закона, иного правового акта или договора. Возмездный характер комиссии, обусловленный лежащими в ее основе отношениями торгового (коммерческого) посредничества, исключает лично-доверительный характер данного договора. Поэтому комиссионер в отличие от поверенного не может в одностороннем порядке, безмотивно и без возмещения убытков отказаться от исполнения договора, а смерть гражданина-комитента или ликвидация выступавшего в этой роли юридического лица не влечет автоматического прекращения договора, ибо здесь вполне возможно правопреемство.
Содержание. Договор комиссии по своей юридической природе является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Основную обязанность комиссионера составляет совершение для комитента сделки или сделок купли-продажи в соответствии с данным ему поручением. При этом комиссионер отвечает за действительность, но не за исполнимость сделок, заключенных им с третьими лицами в интересах комитента (п. 1 ст. 993 ГК). Так, если по требованиям к третьим лицам об оплате полученных ими товаров или об отгрузке товаров комитенту истекла исковая давность, комиссионер будет отвечать перед комитентом за возникшие убытки. Однако он не будет нести ответственности при отказе контрагента исполнить заключенную сделку.
Комиссионер отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом заключенной им действительной сделки только в двух случаях:
Во-первых, при отсутствии необходимой осмотрительности в выборе контрагента по сделке, например при заключении им сделки с юридическим лицом, находящимся в ликвидации или признанным неплатежеспособным (банкротом);
Во-вторых, при наличии в договоре условия о том, что комиссионер за дополнительное вознаграждение принимает на себя специальное ручательство за исполнение заключенной для комитента сделки третьим лицом (делькредере) (п. 1 ст. 991 ГК).
Тогда комиссионер одновременно становится поручителем (ст. 361 ГК) и наряду с третьим лицом отвечает перед комитентом за надлежащее исполнение заключенной сделки.
Одну из основных обязанностей комитента составляет уплата комиссионеру определенного договором вознаграждения, что прямо вытекает из возмездного характера договора комиссии. Вознаграждение может быть определено в виде разницы или части разницы между назначенной комитентом ценой товара и той более выгодной ценой, по которой комиссионеру удастся продать товар. При отсутствии в договоре соответствующего условия вознаграждение комиссионеру должно быть уплачено в размере обычно взимаемого при сравнимых обстоятельствах вознаграждения за комиссионные (посреднические) услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Следовательно, условие о вознаграждении не относится к числу существенных условий данного договора. При наличии в договоре условия о делькредере комитент, кроме того, обязан уплатить комиссионеру дополнительное вознаграждение.
Комитент обязан также возместить комиссионеру все расходы по исполнению поручения, поскольку оно осуществляется в интересах комитента и за его счет. Исключение составляют понесенные комиссионером расходы по хранению имущества комитента, ибо комиссионер обязан в минимально возможные сроки сбыть товар комитента либо передать ему приобретенное для него имущество. Однако законом или договором может быть установлена обязанность комитента компенсировать комиссионеру и эти расходы.
Комиссионер сохраняет право на возмещение понесенных им расходов и на получение вознаграждения от комитента и в тех случаях, когда договор комиссии не был исполнен по вине комитента (п. 2 ст. 991 ГК).
Виды. Согласно п. 2 ст. 990 ГК такой договор может быть заключен:
На определенный срок и без указания срока;
С указанием или без указания территории его исполнения;
С обязательством комитента не назначать иных комиссионеров по аналогичным сделкам или без такового;
С определением ассортимента сбываемых комиссионером товаров или без такого определения.
Такая разновидность комиссии, как договор консигнации, предусматривает передачу товара комитентом-изготовителем на склад посредника-консигнатора (комиссионера), обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о безвозвратности определенного количества изделий, т.е., по сути, об их покупке консигнатором, что гарантирует изготовителю сбыт по крайней мере определенной части своих товаров.
Особенности отдельных видов комиссии могут предусматриваться законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 990 ГК). Но и в этом случае на них распространяется действие общих правил ГК об этом договоре. В качестве комиссионеров могут действовать страховые брокеры, деятельность которых регулируется законодательством о страховании, а также профессиональные участники рынка ценных бумаг, совершающие сделки в качестве брокеров на основе договоров комиссии.
Особым видом рассматриваемых отношений является договор субкомиссии, который комиссионер вправе заключить с другим лицом - субкомиссионером - в целях исполнения данного ему комитентом поручения (п. 1 ст. 994 ГК). По существу, речь идет о частном случае возложения исполнения обязательства на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК). Поскольку договор комиссии не носит личного характера, его исполнение по общему правилу может возлагаться на субкомиссионера, если только сам договор не содержит прямого запрета на этот счет. При этом ответственным за исполнение договора перед комитентом все равно остается комиссионер, а комитент без его согласия не вправе вступать в отношения с субкомиссионером (если только такая возможность прямо не предусмотрена договором комиссии). По отношению к субкомиссионеру комиссионер выступает в роли комитента, приобретая соответствующие права и обязанности по заключенным им сделкам.
| " |
