Для индивидуализации предприятия может использоваться. Коммерческое обозначение

1. Юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

2. Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения.

Комментарий к Ст. 1538 ГК РФ

1. В п. 1 комментируемой статьи прямо указывается, что коммерческое обозначение не является фирменным наименованием.

Это объясняется тем, что коммерческое обозначение развивалось путем разделения обозначения торгового предприятия на фирменное наименование и собственно коммерческое обозначение. Первоначально фирма рассматривалась и как средство индивидуализации участника предпринимательской деятельности (купца, торговца), и как средство индивидуализации принадлежащего такому участнику предприятия (дела) . Постепенно стало формироваться представление о двух разных средствах индивидуализации. И если в Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 г. нет еще четкого разделения на фирменное наименование и коммерческое обозначение, то в Конвенции об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности коммерческое обозначение названо уже наряду с фирменным наименованием. В настоящее время общепризнано различие фирменного наименования как средства индивидуализации предпринимателя и коммерческого обозначения как средства индивидуализации его предприятия, т.е. определенного имущественного комплекса, предназначенного (как следует из содержания п. 1) для осуществления торговой, промышленной и иной деятельности.

———————————
См.: Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С. 95; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 188.

Наибольшее распространение коммерческое обозначение получило в сфере торговли. Разного рода названия ресторанов, кафе, бистро представляют собой именно коммерческие обозначения.

Различие между фирменным наименованием и коммерческим обозначением проявляется также в том, что у одной организации может быть только одно фирменное наименование, но несколько предприятий торговли, бытового обслуживания или промышленности, каждое из которых может иметь коммерческое обозначение (п. 2 комментируемой статьи). Как отмечалось в литературе, коммерческие обозначения (во всех их вариациях) используются главным образом в отношениях между предпринимателями и потребителями, в то время как фирменные наименования в основном рассчитаны на контрагентов и деловых партнеров коммерческой организации.

———————————
См.: Бузанов В.Ю. Правовой режим коммерческих обозначений // Законодательство. 2002. N 8. С. 37.

Отличается коммерческое обозначение и от товарного знака. Последний индивидуализирует товар независимо от места его производства. Коммерческое обозначение индивидуализирует именно предприятие, расположенное в определенном месте и обладающее определенными признаками (местоположение, строение, в котором функционирует предприятие, запасы сырья, круг потребителей производимых на нем товаров или оказываемых услуг).

Однако не стоит смешивать коммерческое обозначение с наименованием места происхождения товара как средства индивидуализации «места»: НМПТ индивидуализирует место, для которого характерны уникальные природные условия и (или) людские факторы; коммерческое обозначение, напротив, индивидуализирует место исходя из других, указанных выше факторов. Более того, в одном месте, в отношении которого зарегистрировано наименование места происхождения товара, может действовать не одно, а несколько производителей.

Ближе всего по своему режиму коммерческое обозначение к вывеске. Собственно коммерческое обозначение и есть вывеска предприятия, понимаемая в узком смысле как указание на соответствующий имущественный комплекс. Вывеска же в широком смысле может включать в себя разного рода указатели в отношении предприятия, рекламные объявления и прочие формы распространения наружной информации, относящейся к месту нахождения предприятия и осуществляемой на нем деятельности.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи коммерческое обозначение не подлежит обязательному включению в учредительные документы и в Единый государственный реестр юридических лиц.

Как и иные средства индивидуализации, коммерческое обозначение должно обладать различительной способностью, достаточной для индивидуализации предприятия. Так, предприятия общественного питания с названием «кафе» или «паб» (без какой-либо конкретизации) такой различительной способностью не обладают.

Очевидно, что несколько коммерческих обозначений не могут индивидуализировать одно и то же предприятие (п. 2 комментируемой статьи).

1. Юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий () коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

2. Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения.

Вернуться к оглавлению документа: Гражданский кодекс РФ часть 4 в действующей редакции

Комментарии к статье 1538 ГК РФ, судебная практика применения

В п.п. 177, 178 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" содержатся следующие разъяснения:

Коммерческое обозначение не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и ЕГРЮЛ

В силу пункта 1 статьи 1538 ГК РФ юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и ЕГРЮЛ.

Право некоммерческих организаций иметь коммерческое обозначение

Некоммерческие организации могут быть обладателями права на коммерческое обозначение, если они могут осуществлять приносящую доход деятельность в соответствии с их уставами (пункт 4 статьи 50 , пункт 1 статьи 1538 ГК РФ).

Виды коммерческих обозначений

По смыслу статьи 1538 ГК РФ в качестве коммерческих обозначений подлежат охране как словесные, так и изобразительные или комбинированные обозначения.

Право на коммерческое обозначение возникает с момента начала его фактического использования

Исключительное право использования коммерческого обозначения на основании пункта 1 статьи 1539 ГК РФ принадлежит правообладателю, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

В связи с этим право на коммерческое обозначение не возникает ранее момента начала фактического использования такого обозначения для индивидуализации предприятия (например, магазина, ресторана и так далее).

Право на коммерческое обозначение охраняется при условии, что употребление обозначения правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории после 31 декабря 2007 года (независимо от того, когда употребление обозначения началось).

Прекращение права на коммерческое обозначение

По смыслу пункта 2 статьи 1540 ГК РФ исключительное право на коммерческое обозначение прекращается автоматически, если правообладатель не использует это обозначение непрерывно в течение года.

Бремя доказывания использования коммерческого обозначения лежит на правообладателе.

Помимо таких средств индивидуализации как товарный знак и фирменное наименование законодательство Российской Федерации предусматривает использование коммерческого обозначения.

Понятие коммерческое обозначение и фирменное наименование тесно связаны друг с другом. Основным отличием коммерческого обозначения от фирменного наименования является то, что коммерческое обозначение не подлежит государственной РЕГИСТРАЦИИ и не указывается в учредительных документах юридического лица.

Коммерческое обозначение является средством индивидуализации предприятия как имущественного комплекса в целом.

Особенности применения

Существует несколько отличительных свойств коммерческого обозначения от иных средств индивидуализации. Так, одно коммерческое обозначение может использоваться для индивидуализации одной или нескольких компаний. Например, под одним коммерческим обозначением может вести коммерческую деятельность сеть магазинов.

С другой стороны, для индивидуализации одного предприятия может быть использовано только одно коммерческое обозначение.

Коммерческое обозначение имеет ряд преимуществ перед фирменным наименованием, однако оно не защищает идентифицирующий образ компании так как товарный знак

Но, в связи с отсутствием обязанности государственной регистрации коммерческого обозначения, возникает сложность доказывания принадлежности незарегистрированного наименования к коммерческому обозначению. Коммерческое обозначение является одним из самых уязвимых средств индивидуализации.

Так, например, в случае нарушения прав на использование товарного знака, правообладатель для взыскания убытков с нарушителя доказывает только их размер.

Проверьте бесплатно, можно ли зарегистрировать ваше коммерческое обозначение как товарный знак

В аналогичной же ситуации правообладатель коммерческого обозначения должен доказать не только сам факт нарушения и объем убытков, но и законность использования к собственному обозначению термина «коммерческое обозначение» и вытекающих из этого прав.

Так как механизм защиты средств индивидуализации в нашей стране несовершенен, наиболее действенным способом защиты коммерческого обозначения, в связи с особенностями законодательства нашей страны, становится регистрация такого обозначения в качестве товарного знака.

Коммерческое обозначение и товарный знак могут выполнять одинаковую функцию - идентификацию предприятия и производимой им продукции, однако товарный знак обладает большим количеством «конкурентных преимуществ».

  • Облегчение доказывания факта нарушения прав на средство индивидуализации;
  • Действие товарного знака распространяется на территории всей страны, а не на ограниченной территории как в случае с коммерческим обозначением.
  • Возможность для извлечения прибыли передавать право использования обозначения третьим лицам без передачи имущественного комплекса предприятия;
  • Увеличенный срок досрочного прекращения права на средство индивидуализации. Напомним, что основанием для досрочного прекращения действия товарного знака, является его неиспользование в течение 3 лет последовательно.
  • Возможность использования различных обозначений для идентификации одного и того же производителя по различным линейкам выпускаемых товаров или оказываемых услуг.

В перечне охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации появилось понятие коммерческое обозначение (ст. 1225 ГК РФ) - новое для российского законодательства средство индивидуализации.

Особенность коммерческих обозначений состоит в том, что они по общему правилу не подлежат регистрации и территориальная сфера их действия ограничена местом нахождения торгового предприятия, т.е. имея локальный характер, они как бы дополняют фирменное наименование.

Право на коммерческое обозначение не признается исключительным правом, его защита может осуществляться, исходя из норм законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции.

Если фирменное наименование является обязательным, в том числе и для регистрации юридического лица, коммерческое обозначение представляет собой факультативное средство индивидуализации.

В отличие от фирменного наименования, предназначенного для индивидуализации юридического лица, коммерческое обозначение ставит своей задачей индивидуализировать предприятие как объект права.

Субъектами права на коммерческое обозначение могут быть юридические лица, в том числе некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность, индивидуальные предприниматели.

Нельзя одновременно использовать два и более коммерческих обозначения для индивидуализации одного предприятия.

Исключительное право па коммерческое обозначение принадлежит правообладателю в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом (указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках и иной документации, объявлениях и рекламе, на товарах и упаковках).

Коммерческое обозначение - это словесное обозначение, часто с включениями в него определенных изобразительных элементов.

Условия предоставления исключительного права коммерческому обозначению следующие:

  • обозначение должно обладать достаточными различительными признаками;
  • его использование должно быть известным в пределах

определенной территории.

Использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу, например обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, не допускается. При выявлении нарушений правообладатель вправе потребовать прекращения использования коммерческого обозначения и возмещения причиненных убытков.

Возможность перехода исключительного права на коммерческое обозначение предусмотрена законом (ст. 1539 ГК РФ), но это возможно только в составе предприятия, для индивидуализации которого такое обозначение используется.

Правообладатель имеет возможность распорядиться исключительным правом на коммерческое обозначение путем предоставления права на его использование другому лицу на условиях договора аренды предприятия или договором коммерческой концессии (ст. 1539 ГК РФ).

Исключительное право на коммерческое обозначение действует на территории РФ.

Действие права на коммерческое обозначение зависит от непрерывности использования обозначения и прекращается, если правообладатель не использует его в течение года.

В случае прекращения действия коммерческого обозначения, включающего фирменное наименование, последнее продолжает свое действие вплоть до прекращения действия юридического лица.

ЛИЧНЫЕ НЕИМУЩЕСТВЕННЫЕ ПРАВА

20.1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ЛИЧНЫХ НЕИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ

Социальная ценность личных прав состоит главным образом в том, что они сами по себе, а также гарантии их реального осуществления определяют положение человека в обществе, а следовательно, и уровень развития самого общества. Признанием этого явилось принятие Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. Всеобщей декларации прав человека, а также Международного пакта о гражданских и политических правах, принятого 16 декабря 1966 г. и вступившего в действие для СССР (в том числе для России) в 1976 г.

В гражданско-правовом смысле личные неимущественные права представляют собой урегулированные нормами права связи между определенными субъектами по поводу личных неимущественных благ.

Личные неимущественные права - это субъективные права граждан, возникающие вследствие регулирования нормами гражданского права личных неимущественных отношений, не связанных с имущественными.

При характеристике личных неимущественных прав как субъективных гражданских прав необходимо отметить, что они являются правами строго личного характера. Согласно ст. 150 ГК РФ данные права принадлежат гражданину от рождения или в силу закона, являются неотчуждаемыми и не могут передаваться другим лицам иным способом, кроме случаев, предусмотренных законом. В то же время имеются все основания отнести эти права к категории исключительных.

По своему характеру личные неимущественные права являются правами абсолютными. Для личных неимущественных прав характерно наличие двух правомочий - возможности управомоченного лица:

  • требовать от неопределенного круга обязанных лиц воздержаться от нарушения его права;
  • прибегнуть в случае нарушения его права к установленным законом мерам защиты. Личные неимущественные права в объективном смысле представляют собой комплексный правовой институт, включающий нормы различных отраслей права.

Виды личных неимущественных прав:

  • 1) направленные на индивидуализацию личности управомоченного лица: право на имя, право на защиту чести и достоинства, а также тесно связанное с ним право на опровержение и право на ответ;
  • 2) направленные на обеспечение личной неприкосновенности граждан, включающие права на телесную неприкосновенность и охрану жизни и здоровья, на неприкосновенность личного облика, а также личного изображения;
  • 3) направленные на обеспечение неприкосновенности и тайны личной жизни граждан права: на неприкосновенность жилища, личной документации, на тайну личной жизни, в том числе: адвокатскую, медицинскую, тайну совершения нотариальных и следственных действий, вкладов в банки и иные кредитные организации, личного общения и т.д.
  • 20.2. ЗАЩИТА ЛИЧНЫХ НЕИМУЩЕСТВЕННЫХ ПРАВ

Личные неимущественные права, регулируемые нормами гражданского права, существуют независимо от их нарушения. При нарушении этих прав между управомоченным лицом и правонарушителем возникают относительные правоотношения охранительного характера. Порождающим их юридическим фактом является правонарушение.

Способы защиты личных неимущественных прав (ст. 12 ГК РФ):

  • восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
  • признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки;
  • признание недействительным решения собрания;
  • признание недействительным акта государственного

органа или органа местного самоуправления;

  • самозащита права;
  • присуждение к исполнению обязанности в натуре;
  • возмещение убытков;
  • взыскание неустойки;
  • компенсация морального вреда;
  • прекращение или изменение правоотношения;
  • неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону и др.

Федеральным законом от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Закон № 142-ФЗ) в ст. 150 ГК РФ был включен еще один открытый список способов защиты нематериальных благ. Так, в случаях если того требуют интересы гражданина, принадлежащие ему нематериальные блага могут быть защищены, в частности, путем признания судом факта нарушения его личного неимущественного права, опубликования решения суда о допущенном нарушении, а также путем пресечения или запрещения действий, нарушающих или создающих угрозу нарушения личного неимущественного права либо посягающих или создающих угрозу посягательства на нематериальное благо.

В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, нематериальные блага, принадлежавшие умершему, могут защищаться другими лицами.

Перечисленные способы защиты личных неимущественных прав применяются к правонарушителю независимо от его вины. В связи с нарушением личных неимущественных прав потерпевший вправе требовать возмещения морального вреда (ст. 151, ст. 152, 1099-1101 ГК РФ).

Гражданско-правовая охрана личных неимущественных прав. Каждый гражданин согласно Конституции РФ (ст. 21, 23) имеет право на защиту чести, достоинства и деловой репутации.

Честь - социально значимая положительная оценка лица со стороны общественного мнения.

Достоинство - самооценка лицом своих моральных, профессиональных и иных качеств.

Деловая репутация - сложившееся общественное мнение о профессиональных достоинствах (а может быть, и недостатках) лица (гражданина или организации).

Гражданин или организация вправе требовать по суду опровержения сведений, порочащих их честь, достоинство и деловую репутацию, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности (ст. 152 ГК РФ). Опровержение должно быть сделано тем же способом, которым были распространены сведения о гражданине, или другим аналогичным способом. Таким образом, защищаемое в ст. 152 ГК РФ право можно определить как право гражданина (юридического лица) требовать, чтобы его репутация складывалась на основе достоверных сведений о его поведении и чтобы его публичная моральная оценка соответствовала действительности.

Порочащими сведениями являются такие, которые умаляют честь и достоинство гражданина или организации в общественном мнении или мнении отдельных лиц с точки зрения соблюдения законов, норм морали, деловых обыкновений (обычаев делового оборота).

Гражданин в отношении которого в средствах массовой информации распространены указанные сведения, имеет право потребовать наряду с опровержением/удалением также опубликования своего ответа в тех же средствах массовой информации. Аналогичная норма также содержится в ст. 46 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации».

Гражданин также вправе требовать возмещения убытков и компенсации морального вреда, причиненных распространением таких сведений.

По требованиям, предъявляемым в связи с распространением порочащих сведений в средствах массовой информации, установлен сокращенный срок исковой давности: один год со дня опубликования таких сведений.

Нормы о защите деловой репутации гражданина применяются и к защите деловой репутации юридического лица, за исключением положений о компенсации морального вреда.

При рассмотрении исков о защите чести и достоинства суду необходимо установить:

Имело ли место распространение сведений, которые

оспаривает истец;

  • порочат ли они честь и достоинство истца;
  • соответствуют ли они действительности.

Бремя доказывания по делам о защите чести и достоинства распределено между истцом и ответчиком.

Истец вправе поставить перед судом вопрос о возмещении ему ущерба, причиненного неправомерными действиями ответчика. Материальный ущерб (убытки) подлежит возмещению в соответствии со ст. 1064 ГК РФ. Моральный ущерб, причиненный истцу, возмещается в соответствии со ст. 151 и 1101 ГК РФ в виде денежной компенсации. При определении размера компенсации принимается во внимание степень вины нарушителя.

Гражданско-правовая охрана индивидуальной свободы граждан. Индивидуальная свобода гражданина гарантируется Конституцией РФ и обеспечивается предоставлением ему ряда личных неимущественных прав, призванных охранять от постороннего вмешательства различные стороны проявления его личности.

Неприкосновенность и тайна личной жизни гражданина (ст. 23 Конституции РФ) обеспечивается предоставлением ему таких личных неимущественных прав, которые позволяют охранять его жизнь от постороннего вмешательства.

Право па имя - одно из важнейших личных неимущественных прав гражданина, направленных на индивидуализацию его личности (ст. 19 ГК РФ).

Право на неприкосновенность внешнего облика - личное неимущественное право гражданина, направленное на обеспечение личной неприкосновенности человека.

Право на изображение - обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина (ст. 152.1 ГК РФ). После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия родственников. Такое согласие не требуется, если:

  • 1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;
  • 2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях;
  • 3) гражданин позировал за плату.

Новая ст. 152.2 ГК РФ «Охрана частной жизни гражданина», введенная в ГК РФ Законом № 142-ФЗ, выделяет неприкосновенность частной жизни из общего перечня нематериальных благ, установленных ст. 150 ГК РФ, устанавливая запрет на сбор, хранение, распространение и использование любой информации о частной жизни гражданина без его согласия. В сведения, которые относятся к частной жизни гражданина, включены:

  • сведения о происхождении;
  • сведения о месте пребывания или жительства;
  • сведения о личной и семейной жизни.

Указанный список носит открытый характер. Так, к

понятию частной жизни можно отнести также следующие сведения:

  • сведения, охраняемые профессиональными тайнами (врачебной, адвокатской, исповеди, усыновления, нотариальных действий, государственной защиты, банковской, связи);
  • сведения об образе мыслей;
  • сведения о политическом и социальном мировоззрении;
  • сведения об увлечениях и творчестве;
  • иные сведения, которые, по мнению человека, должны остаться в тайне.

Как видно, любая информация о человеке может быть отнесена к его частной жизни, если он сам считает, что эта информация должна остаться в тайне.

Право на телесную неприкосновенность , охрану жизни и здоровья (ст. 21 Конституции РФ) - фундаментальное личное неимущественное право человека, направленное на обеспечение личной неприкосновенности.

Право на неприкосновенность жилища (ст. 25 Конституции РФ) - личное неимущественное право гражданина, призванное обеспечить охрану одного из важнейших элементов его личной жизни.

Право на неприкосновенность личной документации (ст. 23 Конституции РФ) - личное неимущественное право граждан, обеспечивающих неприкосновенность их личной жизни.

"Новая бухгалтерия", 2007, N 8

Продолжаем серию публикаций, посвященных объектам промышленной собственности, которые вводятся в деловой оборот с вступлением в силу части четвертой ГК РФ <*>. Данная статья посвящена коммерческому обозначению - относительно новому для нашей деловой практики институту, который вводится в оборот наряду с фирменным наименованием, а в ряде случаев - на смену ему.

<*> Вступит в силу со следующего года.

В хозяйственный оборот пришел новый объект интеллектуальных прав - коммерческое обозначение.

Коммерческое обозначение служит для индивидуализации торговых, промышленных и других предприятий как объектов имущественных прав (ст. 132 ГК РФ). Сейчас этого понятия ст. 132 ГК РФ не содержит. Поправки, внесенные в эту статью, начнут действовать с 1 января 2008 г.

В отличие от фирменного наименования, коммерческое обозначение не нуждается в какой-либо государственной регистрации, не подлежит обязательному включению в учредительные документы и в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 1538 ГК РФ). Кроме того, если фирменное наименование является принадлежностью исключительно коммерческих организаций, то коммерческое обозначение могут использовать также индивидуальные предприниматели и некоммерческие организации (учреждения, фонды и т.п.), но только в части осуществления ими разрешенной коммерческой деятельности. Причем коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации как одного, так и нескольких предприятий (п. 2 ст. 1538 ГК РФ).

"Новый старый" институт

Коммерческое обозначение получило, наконец, реальную юридическую защиту.

Напомним, что до принятия части четвертой ГК РФ коммерческие обозначения фигурировали в ст. ст. 1027, 1032, 1037, 1039, 1040 ГК РФ, посвященных коммерческой концессии. Однако дальше простого упоминания о существовании такого средства индивидуализации законодатель не шел. Ни определения коммерческого обозначения, ни содержания, ни круга участников данного правоотношения закон не содержал. Данное обстоятельство влекло за собой отсутствие каких-либо реальных прав на его использование.

Такой вывод подтверждала и судебно-арбитражная практика.

Так, в деле, рассмотренном ФАС Западно-Сибирского округа (Постановление от 28.10.2003 N Ф04/5573-1803/А45-2003), хозяйственным обществом был предъявлен иск к обществу "Нью-Йорк пицца" о признании не заключенным между ними договора коммерческой концессии в связи с недостижением соглашения о предмете договора.

В соответствии с условиями договора общество "Нью-Йорк пицца" обязалось передать истцу право на использование в коммерческой деятельности коммерческих обозначений "New York Pizza", "NYP", "Нью-Йорк пицца".

Суд признал указанный договор незаключенным по тому основанию, что сторонами в договоре не определено, что имеется в виду под понятием "коммерческое обозначение", и, следовательно, не определен предмет договора. Кроме того, общество "Нью-Йорк пицца" не представило доказательств наличия исключительного права на коммерческое обозначение, подлежащее передаче по договору.

Очевидно, что с вступлением в силу части четвертой ГК РФ судебная практика по данному вопросу должна измениться.

Критерии применения

Правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения любым законным способом (путем указания на вывесках, в документах, в объявлениях и рекламе, на товарах и упаковках).

Однако юридическую силу и охраноспособность в соответствии с ГК РФ коммерческое обозначение приобретает только при соблюдении двух обязательных условий (п. 1 ст. 1539 ГК РФ):

  1. обладание достаточными различительными признаками;
  2. известность в пределах определенной территории.

Причем критерии "различимости" и "известности" законом не установлены, равно как не определены параметры территории, на которой должно быть известно коммерческое обозначение. В ст. 1540 ГК РФ установлены лишь предельные границы действия исключительного права - территория Российской Федерации. Но будет ли охраняться законом исключительное право на коммерческое обозначение, к примеру, на территории города или поселка?

Представляется, что введение столь неопределенных оценочных критериев является существенной недоработкой закона, так как в случае спора о правомерности использования конкретного коммерческого обозначения восполнять пробел законодательства придется судам.

Тем более что квалифицирующим основанием для наступления ответственности за незаконное использование коммерческого обозначения является его сходство "до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением", принадлежащим другому лицу (п. 2 ст. 1539 ГК РФ).

Вызывает вопросы и другое положение ст. 1539 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 1539 ГК РФ право на защиту возникает только у того лица, у которого исключительное право на коммерческое обозначение возникло ранее. Но как определить действительный момент возникновения права на коммерческое обозначение, если момент его создания нигде не фиксируется? Ведь по смыслу ГК РФ для возникновения права на коммерческое обозначение достаточно простого желания владельца соответствующего предприятия.

Вот и выходит, что без издания специальных нормативных актов, детализирующих признаки "различимости", "известности" и "территориальности" коммерческого обозначения, применить на практике нормы п. 3 ст. 1539 ГК РФ об ответственности (прекращение незаконного использования и возмещение убытков) будет достаточно затруднительно.

С проблемой оригинальности и "различимости" суды уже столкнулись ранее - при рассмотрении споров о товарных знаках и знаках обслуживания. Учитывая сходство ситуаций, можно предположить, что судебная практика в отношении коммерческих обозначений пойдет по тому же пути.

Так, Президиум ВАС РФ в Постановлении от 08.11.2006 N 8215/06, рассмотрев возражения против регистрации товарного знака "Компания года" <*>, отметил следующее.

<*> См. Постановление ФАС РФ от 10.02/20.04.2006 N КА-А40/13302-05.

Согласно материалам дела ЗАО в 2003 г. в отношении товаров 35, 41 и 42-го классов <*> зарегистрировало товарный знак в виде словесного обозначения "Компания года", выполненного стандартным шрифтом русского алфавита.

<*> Изучение общественного мнения; консультативные службы по организации и управлению делами; оценка деловых операций; услуги в области общественных отношений; консультативные службы по организации дел; публикация рекламных материалов; рассылка почтовых рекламных материалов; экспертиза деловых операций; информация о деловой активности; организация и проведение конференций; организация конкурсов, учебных или развлекательных соревнований; презентации; составление программ для проведения встреч, приемов; публикация текстовых материалов, за исключением рекламных; профессиональные консультации, не связанные с деловыми операциями; организация встреч по интересам.

По результатам поступивших возражений Патентная палата приняла решение о признании полностью недействительным предоставления правовой охраны указанному товарному знаку, сославшись на то, что обозначение изначально не обладало различительной способностью. При этом представленные при регистрации документы не доказывали факта приобретения различительной способности в силу такого его использования заявителем, которое позволило бы среднему потребителю связывать данное обозначение непосредственно с этим юридическим лицом.

ВАС РФ согласился с мнением Патентной палаты, указав, что согласно ст. 6 Закона о товарных знаках не допускается регистрация товарных знаков, состоящих только из обозначений, не обладающих различительной способностью. При этом президиум ВАС РФ неоднократно <**> указывал на то, что различительная способность может быть приобретена обозначением в силу его активного использования, в подтверждение чего требуется представить доказательства.

<**> См. Постановления Президиума ВАС РФ от 11.08.1998 N 6567/97 и от 06.07.2004 N 2606/04.

Оценивая обозначение "Компания года" Президиум ВАС РФ отметил, что это словосочетание с точки зрения семантики представляет собой указание на компанию, отличившуюся в той или иной сфере бизнеса в течение какого-либо года, а не на компанию, организующую конкурс по определению по итогам какого-либо года отличившейся (лучшей) компании. Данное словосочетание изначально является описательным для юридических лиц - победителей конкурсов. Потребитель будет воспринимать обозначение "Компания года" как указание на победителя какого-либо конкурса, а не как на товарный знак.

Обозначение "Компания года" является устойчивым словосочетанием, используемым различными лицами как в РФ, так и за ее пределами в качестве номинации компаний, достигших определенных результатов в различных сферах предпринимательской или иной общественной деятельности.

Доказательств же того, что спорным обозначением была приобретена различительная способность в силу его использования правообладателем, представлено не было. Отсутствовали и сведения о рекламе спорного знака со стороны правообладателя, а также сведения о том, что данное обозначение длительное время использовалось только им. Наоборот, в материалах дела имеются сведения о журнале "Компания" как организаторе конкурса "Компания года".

При этом ссылки на установление в данной сфере (по классам 35 и 41 МКТУ) определенной практики регистрации аналогичных товарных знаков ("Человек года", "Лица года", "Бренд года", "Песня года") не могут быть приняты во внимание, поскольку каждый такой товарный знак следует рассматривать в отдельности.

По перечисленным основаниям обозначение "Компания года" не приобрело различительную способность для услуг правообладателя, и его правовая охрана была прекращена Патентной палатой.

Пределы использования

Впрочем, использование коммерческого обозначения имеет и более определенные ограничения.

  1. Для одного предприятия может быть использовано только одно коммерческое обозначение (п. 2 ст. 1538 ГК РФ).
  2. Коммерческое обозначение должно использоваться непрерывно в течение года. В противном случае исключительное право на него прекращается (п. 2 ст. 1540 ГК РФ).

Поскольку формы непрерывного использования законом также не определены, можно предположить, что факт непрерывности может подтверждаться любыми доступными доказательствами: бланками документов, наружной рекламой, записями теле- и радиопередач, в которых упоминалось данное коммерческое обозначение, и т.п.

С этой точки зрения представляет интерес ст. 1541 ГК РФ о соотношении прав на коммерческое обозначение с правами на фирменное наименование и товарный знак.

С одной стороны, право на коммерческое обозначение может включать в себя фирменное наименование или его отдельные элементы (п. 1 ст. 1541 ГК РФ). В этом случае данное право возникает и действует независимо от исключительного права на фирменное наименование.

Отсюда следует, что простое использование фирменного наименования еще не означает одновременного использования коммерческого обозначения, даже если оно и включено в его состав.

С другой стороны, коммерческое обозначение или его отдельные элементы сами могут включаться в состав товарного знака <*> (п. 2 ст. 1541 ГК РФ). В этом случае оно охраняется независимо от охраны товарного знака.

<*> Включение коммерческого обозначения в состав знака обслуживания законом не предусмотрено.

Отсюда вопрос: означает ли это, что при включении коммерческого обозначения в состав товарного знака это обозначение будет непрерывно использоваться все время, пока действует право на товарный знак?

Порядок передачи прав

В отличие от фирменного наименования право на коммерческое обозначение может быть передано третьим лицам.

Порядок перехода прав на коммерческое обозначение установлен в п. п. 4 и 5 ст. 1539 ГК РФ:

  1. По общему правилу исключительное право на коммерческое обозначение переходит только в составе предприятия, к которому оно относится. Это касается всех случаев перехода: на основании договора (купли-продажи, аренды и т.п.); в порядке наследования предприятия; при реорганизации предприятия и т.п.
  2. В исключение из этого правила право на коммерческое обозначение может перейти по договору коммерческой концессии, предусматривающему переход комплекса интеллектуальных прав отдельно от своего "носителя".
  3. При переходе права на коммерческое обозначение в составе одного предприятия оно автоматически прекращается для всех остальных предприятий правообладателя (п. 2 ст. 1538, ч. 2 п. 4 ст. 1539 ГК РФ).

В этой связи хочется отметить, что коммерческое обозначение в большей степени отвечает признакам фирменного наименования, приведенным в ст. ст. 8, 9 Парижской конвенции, так как:

а) не нуждается в обязательной регистрации;

б) может быть передано другим лицам.

Способы правовой защиты

Защита права на коммерческое обозначение со следующего года должна строиться исходя из общих принципов ст. 1252 ГК РФ.

Так, согласно п. 1 ст. 1252 ГК РФ потерпевшая сторона, чье право на коммерческое обозначение было нарушено, вправе требовать в судебном порядке от нарушителя:

  • признания своего права на коммерческое обозначение;
  • пресечения противоправных действий, нарушающих его права на коммерческое обозначение;
  • возмещения убытков, причиненных ему нарушителем;
  • изъятия материального носителя, на котором изображено или иным способом выражено коммерческое обозначение;
  • публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя.

При обнаружении тождества (или сходства до степени смешения) коммерческого обозначения, обладающего более ранним приоритетом, с другими средствами индивидуализации (фирменным наименованием, товарный знаком или знаком обслуживания) использование любого из перечисленных объектов индивидуализации, имеющих более поздний приоритет, может быть запрещено на определенной территории (ст. 1254 ГК РФ).

Данное правило касается и коммерческого обозначения, если оно стало использоваться позднее, чем аналогичное ему фирменное наименование, товарный знак или знак обслуживания.

Помимо этого при неоднократном или грубом нарушении чужих интеллектуальных прав ст. 1253 ГК РФ позволяет по иску прокурора ликвидировать юридическое лицо - нарушителя или прекратить регистрацию индивидуального предпринимателя, совершающего подобные нарушения.

Л.Зуйкова

АКДИ "Экономика и жизнь"